Вопрос: Просим разъяснить, признаются ли не обращающимися на организованном рынке ценные бумаги, информация о сделках с которыми представляется системой RTS-Board? Можно ли сказать, что особенности налогообложения в отношении таких ценных бумаг определяет пункт 6 статьи 280 Налогового кодекса Российской Федерации? ("Ваш налоговый адвокат", N 2, март-апрель 2005 г.)

Просим разъяснить, признаются ли не обращающимися на организованном рынке ценные бумаги, информация о сделках с которыми представляется системой RTS-Board? Можно ли сказать, что особенности налогообложения в отношении таких ценных бумаг определяет пункт 6 статьи 280 Налогового кодекса Российской Федерации?

Во-первых, напомним, что МНС России придерживалось следующей точки зрения: "Ценные бумаги, являющиеся объектом совершаемых через организаторов торговли сделок, не включенные в котировальные листы, но соответствующие требованиям пункта 5.3 Положения о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг, рассматриваются как ценные бумаги, допущенные к обращению организатором торговли" (п. 13 письма МНС России от 5 сентября 2003 г. N ВГ-6-02/945@).

В настоящее время допушенными к обращению бумагами признаются ценные бумаги, соответствующие требованиям раздела IV "Допуск ценных бумаг к торгам" Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг (утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 декабря 2003 г. N 03-54/пс).

С 1 июля 2004 г. на РТС действует новая редакция Положения о порядке раскрытия и предоставления информации, приведенная в соответствие с требованиями Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного вышеуказанным постановлением.

Что касается RTS-Board, то это информационная система, предназначенная для индикативного котирования ценных бумаг (акций, облигаций), не включенных в список ценных бумаг, допущенных к торгам на НП "Фондовая биржа РТС". То есть речь идет о ценных бумагах, не допущенных к торгам, не удовлетворяющим требованиям п. 3 ст. 280 НК РФ и, соответственно, не признающихся обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Информация о цене сделок, предоставляемая RTS-Board, не является информацией о цене по аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг.

По нашему мнению, налогоплательщику следует руководствоваться абзацем 4 пункта 6 статьи 280 НК РФ: "В случае отсутствия информации о результатах торгов по аналогичным (идентичным, однородным) ценным бумагам фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если указанная цена отличается не более чем на 20 процентов от расчетной цены этой ценной бумаги, которая может быть определена на дату заключения сделки с ценной бумагой с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для такого расчета. В частности, для определения расчетной цены акции может быть использована стоимость чистых активов эмитента, приходящаяся на соответствующую акцию, для определения расчетной цены долговой ценной бумаги может быть использована рыночная величина ставки ссудного процента на соответствующий срок в соответствующей валюте".

Цены, отражающие спрос покупателей, публикуемые в системе RTS-Board, являются индикативными котировками. Они характеризуют спрос на ценные бумаги по определенной цене. По нашему мнению, обосновать, что эта публикуемая информация соответствует понятию рыночной цены, указанному в п. 4 ст. 40 НК РФ (рыночной ценой товара признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных, а при их отсутствии - однородных товаров в сопоставимых экономических или коммерческих условиях), довольно затруднительно.

Учитывая изложенное, полагаем, что вышеуказанную информацию нельзя использовать для определения расчетных цен ценных бумаг в соответствии с п. 6 ст. 280 НК РФ.

Возможна ситуация, когда сделка была заключена, цена сделки известна. Но даже в этой ситуации мы не рекомендуем использовать только эту цену сделки для определения расчетной цены ценных бумаг. Дело в том, что хотя НК РФ и предоставляет налогоплательщику право самому решить, как будет определяться расчетная цена, Президиум ВАС РФ фактически предписал определять эту цену исходя из стоимости чистых активов эмитента (Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2004 г. N 13860/03). Точно такую же позицию занял Минфин России в письме от 2 июня 2004 г. N 03-02-05/1/45.

Обосновывая свою позицию, специалисты Минфина России сослались на Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 июля 2003 г. по делу N А33-16082/02-С3н-Ф02-225/03-С1, в котором суд указал, что нормы налогового законодательства носят императивный характер, предусматривают конкретные права и обязанности для участников налоговых правоотношений, исполнение которых обязательно, а законодатель, предусматривая в ст. 280 НК РФ такой метод определения расчетной цены акции, как использование стоимости чистых активов эмитента, сделал его приоритетным, не указав в норме иные методы расчета.

Вместе с тем в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25 мая 2004 г. N 13860/03 суд подчеркнул, что в п. 6 ст. 280 НК РФ отсутствует категорическое предписание налогоплательщику об обязательном расчете дохода, основанном исключительно на цене акций, определяемой применительно к стоимости чистых активов эмитентов. При этом, как указал Президиум ВАС РФ:

в части 2 п. 6 ст. 280 НК РФ метод чистых активов, приходящихся на соответствующую акцию, назван частным случаем расчета цены, но единственно определенным, поскольку основан на нормативном правовом акте;

иные названные в п. 6 ст. 280 НК РФ показатели, влияющие на расчетную цену, такой определенности лишены, поэтому они могут лишь влиять на расчетную цену, исчисленную указанным способом, что нуждается в подтверждении доказательствами.

Эти показатели, источниками которых могут служить договоры об отчуждении ценных бумаг с данными о дате, цене и условиях сделки, информация о номинальной стоимости ценных бумаг и цене, по которой они ранее отчуждались, могут иметь значение и непосредственно учитываться при расчете рыночной цены помимо данных эмитента акций о величине чистых активов и о количестве выпущенных акций.

Д.С. Гуренков,

руководитель направления налогового консультирования

адвокатского бюро "Филипков и партнеры"

1 марта 2005 г.

"Ваш налоговый адвокат", N 2, март-апрель 2005 г.