Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2009 г. N 17АП-295/09

г. Пермь

9 февраля 2009 г.

Дело N А71-5682/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 9 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 9 февраля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Васевой Е.Е.

судей Хаснуллиной Т.Н., Виноградовой Л.Ф.

при ведении протокола помощником судьи Паньковой Н.Н.

при участии:

от истца, Общества с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" Юскин О.Ю. - доверенность от 3.12.2008, Каримов Ф.А. - директор, предъявлен паспорт

от ответчика, Закрытого акционерного общества "Экспресс" Павлова Е.Г. - доверенность от 21.01.2009г., Чернышева З.Т. - директор, предъявлен паспорт

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца,

Общества с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 27 ноября 2008 года

по делу N А71-5682/2008

принятое судьей Сидоренко О.А.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж"

к Закрытому акционерному обществу Экспресс"

о признании договора договором долевого участия в строительстве, внесения изменений в договор, обязании произвести государственную регистрацию договора

и встречному иску Закрытого акционерного общества "Экспресс"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж"

о расторжении договора

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Закрытому акционерному обществу "Экспресс" о признании договора N 238 от 29.05.2006г. договором участия в долевом строительстве, внесении изменений в договор в виде установления гарантийного срока пять лет, обязании ответчика произвести государственную регистрацию договора в УФРС по Удмуртской Республике.

Судом первой инстанции принято к рассмотрению встречное исковое заявление Закрытого акционерного общества "Экспресс" к Обществу с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" о расторжении договора N 238 от 29.05.2006г. в связи с существенным нарушением условий договора - отсутствием оплаты.

Судом первой инстанции принято изменение предмета спора по первоначальному иску - ООО "Стройтехмонтаж" просит установить факт оплаты по договору N 238 от 29.05.2006г. и отказ от иска в остальной части требований.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27 ноября 2008 года по делу N А71-5682/2008, принятым судьей Сидоренко О.А., в удовлетворении иска об установлении факта оплаты по договору N 238 от 29.05.2006г. Обществу с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" отказано, в удовлетворении встречного иска Закрытому акционерному обществу "Экспресс" отказано, в остальной части производство по делу прекращено.

Истец по первоначальному иску, Общество с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж", в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, удовлетворить требования по первоначальному иску, в удовлетворении встречного иска отказать, полагает, что факт оплаты по договору N 238 подтверждается соглашениями о зачете взаимных требований N 153 от 13.12.2007 и N 154 от 13.12.2007, представленными в материалы дела. Представитель в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Закрытое акционерное общество "Экспресс" в отзыве на апелляционную жалобу просит в удовлетворении жалобы отказать, полагает, что договор N 238 от 29.05.2006г. является ничтожным, поскольку не соответствует статьям 1,3 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, поскольку разрешение на строительство получено после заключения договора. Представитель в судебном заседании поддержал доводы отзыва.

Законность и обоснованность судебного акта проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между Закрытым акционерным обществом "Экспресс" (застройщик) и Обществом с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" (инвестор) заключен договор N 238 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 29 мая 2006 года. В соответствии с условиями указанного договора инвестор принимает участие в финансировании строительства многоквартирного жилого дома с конторскими помещениями и объектами обслуживания по проезду Л.Толстого в Индустриальном районе г.Ижевска, застройщик осуществляет строительство и по окончании строительства и сдачи дома в эксплуатацию передает в собственность инвестору офисные помещения в 4 подъезде общей (проектной) площадью 170,84 кв.м. и 148,19 кв.м. Общая цена подлежащая уплате на момент заключения договора составляет 8932840 рублей. В счет цены договора инвестор производит поставку железобетонных конструкций по договору поставки N 04 05/6 от 4.01.2006.

Сторонами договора 13 декабря 2007 года подписаны соглашение N 153 о зачете взаимных требований на сумму 1219615р.58к. и соглашение N 154 о зачете взаимных требований на сумму 7713224р.24к., всего на сумму 8932840р. Из текста соглашений следует, что задолженность по договору N 238 от 29.05.2006г. погашается за счет задолженности ЗАО "Экспресс" за выполненные работы по договору N 9-12/04-29/п от 19.12.04 в сумме 1219615р.58к. и по договору N 152 от 11.10.05г. об инвестировании строительства жилого дома N 4 по ул. Ворошилова в сумме 7713224р.42к.

Исследование расчетов по договорам, упомянутым в соглашениях о зачете, не входит в предмет исследования по настоящему делу.

В соответствии со ст.410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Представление в материалы дела соглашений о зачете свидетельствует о прекращении обязательства по оплате средств инвестирования по договору N 238 от 29.05.2006г. Соглашения о зачете по своей правовой природе представляют собой сделку, направленную на прекращение обязательства по оплате. Доказательства признания указанных сделок недействительными в установленном порядке, расторжения соглашений в материалы дела не представлены. Лица, участвующие в деле, не заявляли о фальсификации указанных соглашений.

При таких обстоятельствах, выполнение Обществом с ограниченной ответственностью "Стройтехмонтаж" обязательств по внесению денежных средств по договору N 238 от 29.05.2006г. подтверждено доказательствами (соглашениями N 153, 154, от 13.12.2007г.) Встречное исковое заявление о расторжении договора в связи с неисполнением обязательств по оплате правомерно не удовлетворено судом первой инстанции.

Истцом по первоначальному иску заявлено требование о признании факта оплаты по договору N 238. Статья 12 ГК РФ не предусматривает такого способа защиты прав, как признание факта исполнения обязательства. Доказанность или не доказанность факта исполнения обязательства может лишь являться основанием для заявления требований, предусмотренных ст.12 ГК РФ и нормами об обязательствах. Предъявленное истцом требование не направлено на защиту или восстановление его нарушенных прав. Следовательно, ООО "Стройтехмонтаж" избран ненадлежащий способ защиты права, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Доводы ЗАО "Экспресс" о том, что договор N 238 являясь договором долевого участия в строительстве, ничтожен, поскольку заключен в отсутствие разрешения на строительство, судом апелляционной инстанции не принимается. Подписание договора долевого участия в строительстве многоквартирных домов до получения разрешения на строительство не влечет признания договора недействительным, влечет иные последствия для застройщика, предусмотренные Законом "О долевом участии в строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", Кодексом об административных правонарушениях в РФ.

Выводы суда первой инстанции не повлекли принятия неправильного решения по существу заявленных требований.

Таким образом, судом апелляционной инстанции не установлены нарушения норм материального или процессуального права, которые в силу ст.270 АПК РФ являются основанием для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 1000 рублей относятся на ООО "Стройтехмонтаж".

Руководствуясь ст. ст.258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27 ноября 2008 года по делу N А71-5682/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Е.Е.Васева

Судьи

Т.Н.Хаснуллина Л.Ф.Виноградова