Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2009 г. N 04АП-2151/07.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда
от 26 мая 2009 г. N 04АП-2151/07

г. Чита

дело N А19-24824/2006

26 мая 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 26 мая 2009 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Капустиной Л.В.,

судей Ошировой Л.В., Юдина С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Белокриницкой А.С.,

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России на определение Арбитражного суда Иркутской области от 25 февраля 2009 года по делу N А19-24824/2006 по заявлению должника открытого акционерного общества "Осетровский речной порт" о признании недействительными решений собрания кредиторов от 22.12.2008 (суд первой инстанции: судья Сорока Т.Г.),

с участием в судебном заседании:

от должника и исполняющего обязанности внешнего управляющего - представителя Чертковой И.В., действующей по доверенностям от 05.11.2008,

от Федеральной налоговой службы России - представителя Хадкевич С.Б., действующей по доверенности от 21.01.2009 N 06-18/010,

установил

в рамках дела о банкротстве открытое акционерное общество "Осетровский речной порт" (далее - ОАО "Осетровский речной порт", должник) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника, созванного и проведенного по инициативе Федеральной налоговой службы России 22.12.2008.

Определением арбитражного суда от 25.02.2009 заявление должника удовлетворено: решение собрания кредиторов ОАО "Осетровский речной порт" от 22.12.2008 признано недействительным.

Налоговый орган, не согласившись с названным судебным актом, обратился в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение от 25.02.2009 отменить и дело разрешить по существу.

По мнению заявителя жалобы, определение арбитражного суда от 25.02.2009 не основано на законе (пункт 1 статьи 14, пункт 6 статьи 16, статьи 120-122 Закона о банкротстве) и принято при неполном выяснении обстоятельств проведения собрания кредиторов от 22.12.2008.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу и.о. внешнего управляющего ОАО "Осетровский речной порт" и его представитель указали, что в проведении собрания кредиторов ОАО "Осетровский речной порт" 05 декабря 2008 года был объявлен перерыв, в тот же день Налоговому органу уплачена сумма основного долга, а поэтому кредитор был не вправе 22 декабря 2008 года созывать собрание кредиторов.

От других лиц, участвующих в деле, отзывы на апелляционную жалобу в суд апелляционной инстанции не поступили.

Лица, заинтересованные в рассмотрении апелляционной жалобы, за исключением представителя учредителя ОАО "Осетровский речной порт" Ионова П.Ю., о времени и месте судебного заседания извещены своевременно и надлежащим образом, однако своих представителей, исключая должника, и.о. внешнего управляющего и Налогового органа, в суд апелляционной инстанции не направили.

Судебное извещение, направленное представителю учредителя ОАО "Осетровский речной порт" Ионову П.Ю., возвращено в суд с отметкой о том, что адрес адресата указан неверно. Поскольку иной адрес нахождения Ионова П.Ю., чем тот, по которому было направлено извещение, арбитражному суду не известен, а представитель учредителя ОАО "Осетровский речной порт" не сообщил о перемене своего адреса, то в силу пункта 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названное лицо считается извещенным надлежащим образом о рассмотрении апелляционной жалобы.

При таком положении, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, не явившихся в судебное заседание.

В суде апелляционной инстанции представитель Налогового органа повторила доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а представитель должника и и.о. внешнего управляющего - доводы, приведенные в письменных возражениях на жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебно акта проверены в апелляционном порядке.

Оценив доказательства в деле в их взаимной связи, совокупности и достаточности, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений против нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как видно из материалов дела, ОАО "Осетровский речной порт" в лице генерального директора обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) в соответствии со статьей 9 Закона о банкротстве. Определением арбитражного суда от 24.01.2007 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение.

29 октября 2007 года арбитражный суд своим определением в отношении должника ввел процедуру внешнего управления сроком на 18 месяцев, исполнение обязанностей внешнего управляющего возложил на Башлыкова С.В.

Определением от 29.04.2009 Арбитражный суд Иркутской области в отношении ОАО "Осетровский речной порт" продлил срок внешнего управления на шесть месяцев, то есть до 28 октября 2009 года.

14 ноября 2008 года исполняющий обязанности внешнего управляющего ОАО "Осетровский речной порт" Башлыков С.В. получил требование конкурсного кредитора, обладавшего 56 347 114,12 (79,49%) голосами, - Налогового органа о созыве собрания кредиторов должника с повесткой: 1. выбор саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий ОАО "Осетровский речной порт"; 2. определение требований к кандидатуре внешнего управляющего ОАО "Осетровский речной порт" (исх. N 06-33/022799; т. 1, л.д. 140-141). Собрание кредиторов с названной повесткой и.о. внешний управляющий Башлыков С.В. созвал 05 декабря 2008 года. По выписке из протокола собрания кредиторов ОАО "Осетровский речной порт" от 05.12.2008 усматривается, что, не приступая к рассмотрению вопросов повестки собрания, и.о. внешний управляющий Башлыков С.В. единолично, без обсуждения с участниками собрания, объявил в работе собрания перерыв на неопределенное время (т. 1, л.д. 147-150). Доказательств иного в деле не имеется.

Налоговый орган, полагая, что по его требованию и.о. внешнего управляющего должника Башлыков С.В. в установленный законом сроки не провел собрание кредиторов, 22 декабря 2008 года сам провел собрание кредиторов с той же повесткой, что указал в своем требовании от 14.11.2008. На собрании кредиторы ОАО "Осетровский речной порт" большинством голосов (79,49%) избрали саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий ОАО "Осетровский речной порт", и определили требования к кандидатуре внешнего управляющего ОАО "Осетровский речной порт" (т. 1, л.д. 151-155).

Основанием обращения в суд за признанием недействительным решения собрания кредиторов от 22.12.2008, как указал должник, стало принятие решений с нарушением требований пункта 1 статьи 14 и пункта 3 статьи 12 Закон о банкротстве. По мнению должника, на момент проведения собрания кредиторов денежные требования (основной долг) Налоговому органу были удовлетворены, и этот кредитор не имел права голоса.

Удовлетворяя требование ОАО "Осетровский речной порт", арбитражный суд исходил из того, что 05 декабря 2008 года Налоговому органу и другим кредиторам (индивидуальному предпринимателю Гусеву А.А., ООО Санаторий "Эйсейра", ООО "Финтрейд-Траст", ОАО "Новосибирский авиаремонтный завод", ООО "Верхнеленское речное пароходство", ООО "Ленское агентство речных перевозок", ООО "Ангара-2005", Департаменту финансов Иркутской области, ЗАО АК "АЛРОСА") и.о. внешний управляющий уплатил сумму основного долга, и, несмотря на то, что на момент проведения собрания кредиторов 22 декабря 2008 года требования Налогового органа в судебном порядке не были исключены из реестра требований кредиторов, предоставление этому лицу права выбора саморегулируемой организации арбитражных управляющих противоречило бы целям и задачам, предусмотренным Законом о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции нашел вывод арбитражного суда не основанным на нормах Закона о банкротстве.

В соответствии со статьей 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов (пункт 1); собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен названым Федеральным законом (пункт 3).

Согласно статье 12 Закона о банкротстве, к исключительной компетенции собрания кредиторов относится выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатур административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего (пункт 2); в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицами, требующими его созыва (пункт 5).

При указанных выше обстоятельствах, следует признать, что и.о. внешнего управляющего ОАО "Осетровский речной порт" Башлыков С.В., не обсудив с участниками собрания кредиторов 05 декабря 2008 года вопросов повестки дня, единолично приняв решение о перерыве в работе собрания на неопределенное время, что не предусмотрено законодательством о банкротстве, фактически не исполнил своей обязанности, предусмотренной пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве - в установленный законом срок по требованию Налогового орган не провел собрания кредиторов. Данное обстоятельство установлено вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.02.2008.

В статье 2 Закона о банкротстве конкурсные кредиторы определены как кредиторы по денежным обязательствам. Следовательно, по смыслу указанной нормы права конкурсным кредитором должника признается лицо, перед которым должник имеет денежные обязательства.

В силу пункта 3 статьи 4 названного Закона размер денежных обязательств считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном указанным Законом.

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих состав и размер требований, если иное не определено указанным пунктом.

Требование Налогового органа в размере 133 014 314,87 руб., в том числе 56 347 114,12 руб. - основанного долга, 55 085 863,53 руб. - пени и 21 581 337,22 руб. - проценты, установлено и включено в третью очередь в реестр требований кредиторов ОАО "Осетровский речной порт" определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.07.2007. В результате оплаты и.о. внешнего управляющего Налоговому органу основного долга, определением арбитражного суда от 02.02.2009 требования этого кредитора в сумме 56 347 114,12 руб. исключены из реестра требований кредиторов. В таком же порядке из третьей очереди реестра требований кредитором ОАО "Осетровский речной порт" были исключены:

- требования Департамента финансов Иркутской области в сумме основного долга 14 057 023,23 руб., ООО "Финтрейд-Траст" в сумме основного долга 4 760 руб., ООО "Санаторий "Эйсейра" в сумме основного долга 243 961,19 руб. - по определению арбитражного суда от 21.01.2009 (т. 2, л.д. 41-52),

- требования ЗАО АК "АЛРОСА" в сумме основного долга 14 790,91 руб., индивидуального предпринимателя Гусева А.А. в сумме основного долга 67 507,39 руб., ОАО "Новосибирский авиаремонтный завод" в сумме основного долга 71 656,99 руб., ООО "Верхнеленское речное пароходство" в сумме основного долга 62 347,51 руб. - по определению арбитражного суда от 02.02.2009 (т. 2 л.д. 53-75),

- требования ООО "Ангара-2005" в сумме основного долга 3 647,45 руб., ООО "Ленское агентство речных перевозок" в сумме основного долга 10 913,02 руб. - по определению арбитражного суда от 25.02.2009 (т. 2, л.д. 76-83).

Следовательно, на момент проведения собрания кредиторов ОАО "Осетровское речное пароходство" 22 декабря 2008 года не имелось судебного акта об исключении денежных требований Налогового органа и других поименованных кредиторов из реестра требований кредиторов. Поэтому Налоговый орган был вправе созвать собрание, поименованные конкурсные кредиторы - участвовать в указанном собрании и принимать решения по вопросам его повестки, решение принято полномочным составом участников собрания и в пределах его компетенции.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не было законных оснований к удовлетворению заявления ОАО "Осетровский речной порт".

Неправильное применение арбитражным судом норм материального право привело к принятию незаконного судебного акта. На основании пункта 4 части 1 статьи 270, пункта 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение Арбитражного суда Иркутской области от 25.02.2009 надлежит отменить полностью и в удовлетворении заявления ОАО "Осетровский речной порт" отказать.

Доводы заявителя апелляционной жалобы в части нарушения и.о. внешнего управляющего положений статей 120-122 Закона о банкротстве при оплате долга кредиторам судом апелляционной инстанции отклонены как юридически не значимые для разрешения вопроса о признании недействительным решения собраний кредитов ОАО "Осетровский речной порт" от 22.12.2008.

Представленными суду апелляционной инстанции определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.02.2009 и постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2009 не установлено обстоятельств, которые могли бы указать на правомерность рассматриваемого заявления ОАО "Осетровский речной порт" и недействительность оспариваемого решения собрания кредиторов.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закон о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, а именно только в суд апелляционной инстанции. Поэтому определение Арбитражного суда Иркутской области от 25.02.2009 и настоящее постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда не могут быть обжалованы в кассационном порядке.

Руководствуясь статьей 268, статьями 270 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Иркутской области от 25 февраля 2009 года по делу N А19-24824/2006 отменить полностью.

Заявление открытого акционерного общества "Островский речной порт" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Капустина Л.В.

Судьи

Оширова Л.В. Юдин С.И.