Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2011 г. N 09АП-1183/2011.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2011 г. N 09АП-1183/2011

город Москва

09АП-1184/2011-ГК

03.03.2011 г.

N 09АП-1183/2011-ГК Дело N А40- 61472/09-73-217 "Б"

Резолютивная часть постановления объявлена 02.03.2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 03.03.2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Титовой И.А.

Судей Чепик О.Б., Дегтяревой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Авэлс", временного управляющего ЗАО "Авэлс"

на решение от 01.11.2010 г. по делу N А40- 61472/09-73-217 "Б"

Арбитражного суда города Москвы, принятое судьями Клеандровым Е.В., Кравчук Л.А., Занездрова Е.В.

по заявлению должника ЗАО "Авэлс" о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

от конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс"-представитель Сажин Д.П. по дов. от 28.01.2011 г.

ЗАО "Авэлс"-Гинцяк М.И. на основании решения от 10.08.2006 г. N 9

ЗАО "Алмазинвест" -Бадер В.В. по дов. от 28.05.2010 г.

от Уточенко Н.М.-Сажин Д.П. по дов. от 01.03.2011 г.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы признаны ЗАО "Авэлс" (ИНН 6658025196, ОГРН 1026602326684) несостоятельным (банкротом). Открыто в отношении ЗАО "Авэлс" конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Утвержден конкурсным управляющим должника Уточенко Никиту Михайловича

(паспорт 5203 006177, выдан 25.05.2002г.).

ЗАО "Авэлс", конкурсный управляющий ЗАО "Авэлс" , не согласившись с определением суда, обратились с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить , принять новый судебный акт о введении в отношении ЗАО "Авелс" процедуры банкротства- финансового оздоровления.

Представитель ЗАО "Авэлс" , извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс" в судебное заседание явился, в письменном виде представил заявление об отказе от апелляционной жалобы и прекращении производства по жалобе.

Представитель ЗАО "Алмазинвест" в судебное заседание явился, просил оставить без изменения решение суда. Не возражает против прекращения производства по апелляционной жалобе конкурсного управляющего должника.

К материалам дела приобщено письменное заявление конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс".

В соответствии с ч. 1 ст. 265 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Учитывая, что отказ конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс" от апелляционной жалобы не нарушает права и законные интересы других лиц, суд считает возможным принять отказ от жалобы и прекратить производство по ней.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.10.2009 г. в отношении должника ЗАО "Авэлс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Уточенко Н. М.

Временный управляющий отчитался о проделанной работе за период наблюдения и сообщил, что в результате наблюдения установлены следующие обстоятельства: признаков преднамеренного банкротства не выявлено; должник неплатежеспособен; восстановить платежеспособность невозможно. Также сообщил, что собрание кредиторов проведено 08.10.2010г. , на котором принято решение ходатайствовать перед судом о признании ЗАО "Авэлс" банкротом, введении в отношении него конкурсного производства, а также об утверждении конкурсным управляющим Уточенко Н. М.

По результатам рассмотрения судом заявленных требований сформирован реестр требований кредиторов, в который включены требования кредиторов на общую сумму более 100 000 руб.

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаками банкротства должника признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, указанные признаки банкротства у ИП Ефремова М.Ю. имеются, на момент принятия решения о признании должника банкротом задолженность перед кредиторами более 100 000 руб. Обязательства не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда должны были быть исполнены.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения об обращении в суд с ходатайством о введении процедуры финансового оздоровления, внешнего управления, принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В силу пунктов 1 и 3 статьи 75 указанного Закона арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. В случае если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц о предоставлении банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности.

Представителем должника заявлено ходатайство о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления, пояснил, что задолженность

может быть погашена в течение 2-х лет, представил график погашения задолженности.

Должником в арбитражный суд с ходатайством о финансовом оздоровлении не

предоставлена банковская гарантия учредителей (участников) должника, а также третьего лица или третьих лиц в сумме превышающей размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графи ком погашения задолженности, как это предусмотрено ст. 75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В связи с изложенным судом первой инстанции правомерно отказано во введении в отношении ЗАО "Авэлс" финансового оздоровления.

Первое собрание кредиторов не принимало решений ни о введении в отношении должника внешнего управления, ни об утверждении мирового соглашения, в связи с чем у суда не имеется оснований для вынесения соответствующих определений.

Решением собрания кредиторов от 08.10.2010г. предложено обратиться с ходатайством в арбитражный суд г. Москвы об утверждении конкурсным управляющим ЗАО "Авэлс" Уточенко Никиту Ми хайловича члена НП "Саморегулируемая межрегиональная общественная организация "Ассоциация антикризисных управляющих".

В соответствии со ст.ст. 20.6, 45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" судом первой инстанции обоснованно утвержден конкурсным управляющим должника Уточенко Никиту Михайловича члена НП "Саморегулируемая межрегиональная общественная организация "Ассоциация антикризисных управляющих", поскольку он соответствует требованиям ст. 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку кандидат имеет высшее образование, соответствующий стаж руководящей работы, зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, представил суду свидетельство о страховании

ответственности, не судим, заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов, согласно его заявлению, не является, в подтверждение чего кандидатом представлены подлинники соответствующих документов.

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 49, 150, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от апелляционной жалобы конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс"

Прекратить производство по апелляционной жалобе конкурсного управляющего ЗАО "Авэлс" на решение суда от 01.11.2010 г. по делу N А40- 61472/09-73-217 "Б"

решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.11.2010 г. по делу N А40- 61472/09-73-217 "Б" оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Авэлс" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

И.А. Титова

Судьи

О.Б.Чепик Н.В. Дегтярева