Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2009 г. N 17АП-5276/09

г. Пермь

17 июля 2009 г.

Дело N А50-4272/2009-А15

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Полевщиковой С. Н.,

судей: Гуляковой Г.Н., Грибиниченко О.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пепеляевой И.С.

при участии:

от заявителя Некоммерческого партнерства "Жилкомсервис" - Мешкова С.А., паспорт 57 01 N 689833, доверенность от 13.07.2009; Любимов Л.С., удостоверение N 1553, доверенность от 10.06.2009

от заинтересованного лица Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Перми - Наберухина В.В., паспорт 57 04 N 486199, доверенность от 10.03.2009

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

Некоммерческого партнерства "Жилкомсервис"

на решение Арбитражного суда Пермского края от 14 мая 2009 года

по делу N А50-4272/2009,

принятое судьей Мартемьяновым В.И.

по заявлению Некоммерческого партнерства "Жилкомсервис"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Перми

о признании решения недействительным

установил:

Некоммерческое партнерство "Жилкомсервис" (далее - заявитель, некоммерческое партнерство, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Перми (далее - инспекция, налоговый орган) N 16683 от 20.11.2008.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 14.05.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, некоммерческое партнерство обратилось с апелляционной жалобой, в котором просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить, ссылаясь на неправильное применение судом подп. 10 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу и представитель налогового органа в судебном заседании возразили против доводов некоммерческого партнерства, считают решение суда законным.

По мнению инспекции, налогоплательщиком правомерно применена льгота по отношению к выручке, полученной от реализации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в общежитиях (плата за найм).

Объем остальных услуг, оказываемых как нанимателям, так и другим лицам, проживающих временно или постоянно в жилых помещениях, в том числе, услуги по содержанию и ремонту общежитий, подлежат обложению НДС.

В судебном заседании представители некоммерческого партнерства поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, заявили ходатайство о приобщении к материалам дела письменных объяснений на отзыв инспекции, копии налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и копии устава налогоплательщика.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в отзыве на жалобу, возложил удовлетворение ходатайства на усмотрение суда.

Судом ходатайство рассмотрено, указанные документы приобщены к материалам дела.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из обстоятельств дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по НДС за июль 2007 г., представленной налогоплательщиком 14.07.2008 г., по итогам которой составлен акт N 9899 от 26.08.2009 г.

Результаты рассмотрения материалов проверки нашли свое отражение в решении налогового органа N 16683 от 20.11.2008 г., которым установлено неправомерное заявление некоммерческим партнерством льготы, предусмотренной п.п. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, что повлекло занижение налогооблагаемой базы по НДС за июль 2007 г. на 649 722, 61 руб, неуплату НДС - в сумме 116 950 руб., а также неправомерный учет в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг) НДС в размере 2 934 руб. Общая сумма неуплаченного налога составила 114 016 руб.

Не согласившись с указанным ненормативным правовым актом, некоммерческое партнерство обратилось с жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Пермскому краю, по результатам рассмотрения которой 29.01.2009 г. вынесено решение, согласно которому решение инспекции изменено путем отмены в части доначисления НДС с выручки от реализации услуг по представлению в пользование помещений в общежитиях (платы за найм).

В остальной части решение инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением инспекции некоммерческое партнерство, обратилось с заявлением в суд о признании его недействительным в полном объеме.

Разрешая спор, суд отказал налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований, придя к выводу о том, что полученные от жильцов денежные средства представляют собой плату за техническое обслуживание общежития, поэтому подлежат включению в налоговую базу по НДС.

Заслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно Федеральному закону "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах" от 05.08.2000 N 118-ФЗ подп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ вводится в действие с 1 января 2004 г.

Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности (подпункт 10 пункта 2 статьи 149 Кодекса).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2007 N 57 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов" разъяснено, что при применении подпункта 10 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду, что гражданское законодательство различает правоотношения по предоставлению (передаче) имущества во владение и (или) пользование и правоотношения, возникающие по поводу эксплуатации, содержания и ремонта полученного во владение (пользование) имущества.

Жилищный кодекс Российской Федерации, в том числе ст. 154, также разграничивает плату за пользование жилым помещением (плату за наем); плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме и плату за коммунальные услуги.

На основании толкования во взаимосвязи подп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ о и положений Жилищного кодекса Российской Федерации, можно сделать вывод о том, что освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению в пользование жилых помещений означает невозможность начисления названного налога на такой вид платежа, как плата за пользование жилым помещением (плата за наем, плата за жилое помещение), поскольку именно эта сумма представляет собой оплату услуг, названных в указанной норме.

Услуги же по содержанию и ремонту общежития подлежат обложению данным налогом в соответствии с п. 2 ст. 154 НК РФ.

В этом случае налогоплательщик вправе на основании статей 171, 172, 176 НК РФ заявить о возмещении сумм НДС, уплаченных своим контрагентам по счетам-фактурам на оплату товаров (работ, услуг) (Постановление Президиума ВАС РФ N 9591/06 от 13.03.2007 г.).

Судом установлено и материалами дело подтвержден факт того, что заявителю принадлежат ряд зданий общежитий, расположенных в г. Пермь.

Налогоплательщиком заключены договоры найма жилых помещений в указанных общежитиях с физическими лицами, с которых взималась плата за предоставление в пользование жилых помещений.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что в уточненной налоговой декларации по НДС за июль 2007 г., некоммерческое партнерство отразило стоимость реализованных товаров (работ услуг), не подлежащих налогообложению НДС в связи с применением вышеуказанной льготы на сумму 649 722,61 руб.

Из указанной суммы плата за наем составляет 135 575,76 руб., о чем свидетельствует расчет, имеющийся в материалах дела.

Следовательно, доначисление налоговым органом НДС по ставке 18 % с указанной суммы в размере 24 404 руб. является неправомерным.

Арбитражным апелляционным судом в ходе судебного разбирательства установлено, что налогоплательщик обратился с заявлением в суд о признании недействительным решения инспекции в полном объеме.

Между тем по состоянию на 03.03.2009 г., то есть на момент обращения заявителя в арбитражный суд, решение инспекции действовало в редакции решения Управления ФНС по Пермскому краю N 18-23/3 от 29.01.2009 г. (т. 1, л.д. 21-25).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии законных оснований для признания решения инспекции в данной части недействительным.

В остальной части, решение суда является законным, поскольку объем остальных услуг, оказываемых как нанимателям, так и другим лицам, проживающим временно или постоянно в жилом помещении, в том числе, услуги по содержанию и ремонту общежитий, услуги по содержанию жилья (конструктивных элементов здания), лифтов, уборке территории, подлежит обложению НДС, льгота, предусмотренная п.п. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, не применяется.

Расчет налога произведен инспекцией на основании предоставленных налогоплательщиком на камеральную проверку документов, в том числе сведений, содержащихся в уточненной налоговой декларации за июль 2007 г.

Довод заявителя о неправильно примененном налоговым органом способе доначисления НДС, не учитывающем, что сумма налога уже включена в стоимость предоставленных услуг, повторно исследован и подлежит отклонению арбитражным апелляционным судом по следующим основаниям.

Как установлено в судебном заседании, налоговым органом установлено, что заявитель в уточненной налоговой декларации за июль 2007 г. отражал операции, связанные с предоставлением услуг по осуществлению текущего и капитального ремонта мест общего пользования, услуг по содержанию жилья (конструктивных элементов здания), лифтов, уборке территории, в качестве освобождаемых от налогообложения.

Соответственно общество полагало, что данные услуги подлежат освобождению от НДС на основании подп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, в связи с чем, не учитывало полученную от предоставления услуг выручку в целях обложения НДС.

Следовательно, доначисление НДС дополнительно к сумме полученной выручки, и соответствующее определение налоговой базы по указанному налогу, произведенное на основании имеющихся в распоряжении налогового органа представленных заявителем документов, правомерно признано судом первой инстанции обоснованным.

Вместе с тем, это не лишает некоммерческое партнерство права, подать уточненную налоговую декларацию за этот же период и скорректировать свои налоговые обязательства по НДС.

Довод налогоплательщика о том, что плата за содержание и ремонт составила иная сумма, нежели рассчитала инспекция, подлежит отклонению арбитражным апелляционным судом, поскольку расчет налога произведен инспекцией на основании предоставленных налогоплательщиком документов.

Доказательств включения в облагаемую базу по НДС большей суммы, чем по документам числиться у налогоплательщика, заявитель жалобы не представил.

Ссылка некоммерческого партнерства о том, что к рассматриваемым отношениям не подлежит применению позиция Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенная в постановлении Пленума от 05.10.2007 N 57 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания НДС по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов", поскольку постановление не было опубликовано в июле 2007 г., не принимается арбитражным апелляционным судом, как ошибочная, так как исходя из предмета спора - оспаривается решение инспекции от 20.11.2008 г., указанное выше Постановление уже было опубликовано и позиция Высшего Арбитражного апелляционного суда обозначена по данному вопросу.

Иным доводам заявителя дана надлежащая оценка судом первой инстанции, с которой апелляционный суд соглашается.

Изложение тех же доводов в апелляционной жалобе направлено на переоценку правильных выводов суда первой инстанции, сделанных при полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение суда следует оставить без изменения.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 14 мая 2009 года по делу N А50-4272/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Некоммерческого партнерства "Жилкомсервис" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

С. Н. Полевщикова

Судьи

Г. Н. Гулякова О. Г. Грибиниченко