Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2009 г. N 17АП-3180/09

г. Пермь

08 мая 2009 г.

Дело N А60-38106/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хаснуллиной Т.Н.,

судей Крымджановой М.С. и Дюкина В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровой З.В.,

при участии:

от истца, индивидуального предпринимателя Букриной Светланы Николаевны: не явился,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Чкаловский": не явился,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Чистые линии": не явился,

от третьего лица, индивидуального предпринимателя Чамовских Александра Ивановича: не явился,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, индивидуального предпринимателя Букриной Светланы Николаевны,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 10 марта 2009 года

по делу N А60-38106/2008,

принятое судьей Сидоровой А.В.,

по иску индивидуального предпринимателя Букриной Светланы Николаевны,

к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом Чкаловский"

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Чистые линии", индивидуальный предприниматель Чамовских Александр Иванович

о понуждении к исполнению обязательств, предусмотренных договором,

установил:

Букрина Светлана Ивановна, зарегистрированная в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей 29.05.2000, обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом Чкаловский" об обязании исполнить обязанность по договору N 16-04и от 23.10.2004 в натуре, а именно: передать Букриной С. Н. нежилое помещение N 40, общей площадью 69,7 кв.м. расположенное на втором этаже торгово-развлекательного центра, находящееся по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8 марта, 149, и об обязании исполнить обязанность по договору N 16-04и от 23.10.2004г. в натуре, а именно: разделить, установив перегородку вдоль оси 4 между осями Н-С (архитектурный план 2-го этажа в осях Л-С), узаконив разделение в существующем порядке, помещение N 39 на два помещения, одно из которых должно быть примерной площадью 75,3 м. кв. и примыкать к помещению N40, передать Букриной С. Н. выделенное из помещения N39 нежилое помещение примерной площадью 75,3 м.кв. и примыкающее к помещению N40, расположенное на втором этаже торгово-развлекательного центра, находящегося по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8 марта,149 (л.д.6-8,32).

Определением суда от 17.12.2008 приняты обеспечительные меры по иску в виде запрещения Управлению Федеральной регистрационной службы по Свердловской области производить регистрацию любых прав в отношении недвижимого имущества - нежилого помещения N 40, площадью 69,7 кв.м, находящегося на втором этаже торгово-развлекательного центра, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8-го Марта, 149 (л.д.54-58).

Определением суда от 04.02.2009 к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Чистые линии", индивидуальный предприниматель Чамовских А. И. (л.д.112-114).

В протоколе судебного заседания 03.03.2009 зафиксированы пояснения о том, что истец просит обязать ответчика исполнить пункты 2.1 и 1.3 инвестиционного договора (л.д.148).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 10.03.2009, принятым судьей Сидоровой А.В., в иске отказано (л.д.151-157).

Истец с решением суда не согласен. В апелляционной жалобе истец указывает на то, что суд необоснованно отклонил заявление представителя истца об отложении судебного разбирательства дела, с целью подачи иска о взыскании убытков. Просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт. 30.04.2009 от истца в суд поступило заявление о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

Ответчик, третьи лица письменный отзыв на апелляционную жалобу не представили.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между обществом с ограниченной ответственностью "Торговый дом Чкаловский" (заказчик) и индивидуальным предпринимателем Букриной С.Н. (инвестор) заключен инвестиционный договор N 16-04и от 23.12.2004 в редакции дополнительных соглашений N1, N2 от 20.02.2006 (л.д. 11-16,22).

В соответствии с пунктом 2.1 договора инвестор в порядке и на условиях, определяемых договором, обязался передать заказчику инвестиции с целью реализации инвестиционного проекта, а заказчик обязуется, используя инвестиции в соответствии с их целевым назначением, реализовать инвестиционный проект в определенные договором сроки и передать истцу в собственность помещения на условиях договора.

Объектом, создаваемым путем нового строительства, является нежилое, отдельно стоящее пятиэтажное, состоящее из двух блоков "А" и "Б", соединенных атриумом, здание общей проектной площадью не менее 32 200 кв.м. - "Многофункционального торгово-развлекательного комплекса "Мегаполис" с открытой автостоянкой по ул. 8 Марта, д. 149 в г.Екатеринбурге (1.1 договора).

Определение объекта инвестирования содержится в пунктах 1.3 и 2.1 договора - два помещения: помещение N 2А-22 общей проектной площадью 72 кв. м. на втором этаже; помещение N 2А-27 общей проектной площадью 73 кв. м. на втором этаже, границы которых обозначены красным цветом по периметру границы на выкопировке из поэтажного плана объекта архитектурного проекта объекта (неотъемлемое приложение N 1 к договору).

Общий размер инвестиций в объект, подлежащий передаче инвестором заказчику для реализации инвестиционного проекта, составляет 7975000руб. с НДС, из расчета 55000руб. за один кв.м. площадей помещения, общий размер которых составляет 145,0 кв.м. и определяется в порядке, установленном п.1.3. договора (п.4.1 договора).

В подтверждение выполнения инвестором обязательств по передаче денежных средств в сумме 7975000 руб. истец представил соглашение о переводе долга от 23.12.2004, акт зачета взаимных требований от 01.07.2005 на сумму 5244914 руб.25 коп., квитанции к приходным кассовым ордерам за период с 23.12.2004 по 21.08.2006 на сумму 2730086 руб. о внесении денежных средств в кассу общества "Торговый дом "Чкаловский", платежное поручение от 20.04.2007 на сумму 377868 руб. (л.д.17-21).

Исполнение ИП Букриной С.Н. обязательств по передаче денежных средств по договору N 16-04и от 23.12.2004 в полном объеме, установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области по делу N А60-24693/2007. Этим же судебным актом признано недействительным одностороннее расторжение договора N 16-04и от 23.12.2004, содержащееся в письме от 20.04.2007 N 729 общества "Торговый дом "Чкаловский"

Кроме того, вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Свердловской области по делам N А60-32834/2007, А60-32835/2007 обществу "Торговый Дом "Чкаловский" отказано в иске о признании недействительными акта зачета взаимных требований от 01.07.2005 и соглашения о переводе долга от 23.12.2004.

По условиям договора в редакции дополнительного соглашения (пункты 3.1, 3.2,3.5) завершить строительство объекта заказчик обязался в 4 квартале 2006 года. При условии надлежащего исполнения инвестором условий договора не позднее 01.07.2006 заказчик обязался предоставить инвестору доступ в помещение, о чем стороны подписывают соответствующий акт.

Согласно справке Главархитектуры от 07.08.2008 N 21-21/7460, разрешение N RU 6630200-150 на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства - здания торгового центра, расположенного по адресу: г.Екатеринбург, ул.8 Марта, д.149 застройщику (общество "Торговый дом "Чкаловский") выдано Администрацией г.Екатеринбурга 10.06.2008 (л.д.23).

В связи с неисполнением ответчиком обязательств по передаче помещений, предусмотренных договором инвестирования N 16-04и от 23.12.2004, ИП Букрина С.Н. обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору, последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск (ч.1 ст. 398 ГК РФ).

Согласно письму Бюро технической инвентаризации г. Екатеринбурга от 07.11.2008 N 8319, по данным технического учета общая площадь здания литер "А" по улице 8-е Марта, 149 составляет 41008,5 кв.м, по данным обследования на 30.10.2007 с учетом последующих частичных обследований. Из приложенной к письму копии поэтажного плана с экспликацией помещений 2-го этажа следует, что помещение, обозначенное в инвестиционном договоре N 16-04и под номером 2А-27 общей проектной площадью 73 кв.м. на втором этаже, в настоящее время имеет номер 40 и площадь 69,8 кв.м (л.д.24-25).

Согласно свидетельству о государственной регистрации права 66АГ 468841, на основании инвестиционного договора от 21.12.2004 N 03-04и 15.01.2009 в Едином государственном реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации N 66-66-01/736/2008-499 права собственности Чамовских А.И. на нежилое помещение в здании литер А, площадь: общая 69,8 кв.м, назначение нежилое, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, улица 8-е Марта, д. 149 (л.д.108).

Доказательства признания недействительным в судебном порядке зарегистрированного права собственности на указанный объект недвижимости Чамовских А.И. в материалах дела нет.

В связи с невозможностью исполнения обязательства истец не изменил предмет иска и не заявил о взыскании убытков в виде стоимости помещения.

При таких обстоятельствах в иске об обязании передать Букриной С. Н. нежилое помещение N 40, общей площадью 69,7 кв.м. расположенное на втором этаже торгово-развлекательного центра, находящееся по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8 Марта, 149 отказано правомерно.

В удовлетворении требования об обязании ответчика исполнить обязанность по договору N 16-04и от 23.10.2004 в натуре, а именно: разделить, установив перегородку вдоль оси 4 между осями Н-С (архитектурный план 2-го этажа в осях Л-С), узаконив разделение в существующем порядке, помещение N 39 на два помещения, одно из которых должно быть примерной площадью 75,3 м. кв. и примыкать к помещению N40, и передать Букриной С. Н. выделенное из помещения N39 нежилое помещение примерной площадью 75,3 м.кв. и примыкающее к помещению N40, расположенное на втором этаже торгово-развлекательного центра, находящегося по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8-е Марта, 149, отказано также правомерно по следующим основаниям.

Обязанность заказчика в разделении помещений путем установления перегородки в инвестиционном договоре N 16-04и от 23.12.2004 отсутствует.

Кроме того, согласно справке ЕМУП "БТИ" по данным технического обследования на 30.10.2007, и приложенной к ней копии поэтажного плана с экспликацией помещений второго этажа здания, расположенного по адресу ул. 8-е Марта, д.149 литера А следует, что помещение, обозначенное в инвестиционном договоре N 16-04и под номером 2А-22 общей проектной площадью 72 кв.м. на 2-м этаже, в настоящее время имеет номер 39 и иную площадь 146, 6 кв.м (л.д.23-24).

Согласно свидетельству о государственной регистрации права собственности N 66АГ 605525, на основании договора долевого инвестирования строительства от 16.04.2007 N 118-07и в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 10.02.2009 сделана запись регистрации N 66-66-01/846/2008-636 права собственности ООО "Чистые линии" на помещение второго этажа N 39, общей площадью 146, 6 кв.м, расположенного в здании по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8-е Марта, д. 149 (л.д.137). Эти обстоятельства свидетельствуют о невозможности к принятию решения об обязании ответчика совершать какие-либо действия в отношении объекта недвижимости, собственником которого ответчик не является.

Более того, в материалах дела отсутствует соответствующая техническая информация, подтверждающая факт существования такого объекта недвижимости как помещение примерной площадью 75,3 м. кв. и примыкающее к помещению N 40, расположенному на втором этаже здания торгово-развлекательного центра, находящегося по адресу: г. Екатеринбург, ул. 8-е Марта, 149.

Исходя из положений статьи 158 АПК РФ, арбитражный суд откладывает судебное разбирательство дела, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании.

Обстоятельства, свидетельствующие о невозможности рассмотрения дела судом первой инстанции, состоявшегося 03.03.2009, из материалов дела не усматриваются. При таких обстоятельствах, ходатайство истца об отложении судебного разбирательства дела для оформления нового искового заявления, судом первой инстанции было отклонено правомерно.

С учетом изложенного решение суда является законным и обоснованным. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя, согласно статье 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 10.03.2009 по делу N А60-38106/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.Н. Хаснуллина

Судьи

М.С. Крымджанова В.Ю. Дюкин