Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2009 г. N 17АП-3411/09

г. Пермь

22 мая 2009 г.

Дело N А50-6060/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Савельевой Н. М.

судей Ясиковой Е.Ю., Щеклеиной Л.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кивокурцевой Е.В.

при участии:

от заявителя Некоммерческий фонд защиты права "Патриоты": не явились

от заинтересованного лица Инспекция государственного строительного надзора Пермского края: Воробьева А.В. - представитель по доверенности от 05.02.2009г., Гребенщикова Р.И. - представитель по доверенности от 19.05.2009г.

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы

Инспекции государственного строительного надзора Пермского края (ответчика по делу) и Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" (истца по делу)

на решение Арбитражного суду Пермского края от 06 апреля 2009 года

по делу N А50-6060/2009,

принятое судьей Дубовым А.В.

по заявлению Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты"

к Инспекции государственного строительного надзора Пермского края

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

установил:

Некоммерческий фонд защиты права "Патриоты" (далее - фонд) обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительным постановления от 05.03.2009г. N 29 по делу об административном правонарушении в области долевого строительства, вынесенного Инспекцией государственного строительного надзора Пермского края (далее - инспекция), которым фонд привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в сумме 400 000 руб.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 06.04.2009г. (в соответствии с определением от 21.04.2009г. об исправлении опечатки) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Некоммерческий фонд защиты права "Патриоты" (заявитель по делу), не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права. Указывает на отсутствие в своих действиях состава вменяемого административного правонарушения, поскольку правоотношения по договору долевого строительства (независимо от даты привлечения денежных средств) возникли до вступления в силу Федерального закона от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", несоблюдение условий которого влечет административную ответственность.

Заявитель по делу, надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направил.

Инспекция государственного строительного надзора Пермского края (ответчик по делу) с жалобой фонда не согласна по основаниям, указанным в письменном отзыве, ссылаясь на то, что заявленное требование не было предметом рассмотрения в суде первой инстанции и что Закон "Об участии в долевом строительстве _" распространяет свое действие на правоотношения, возникшее из договоров участия в долевом строительстве. При этом, в силу ч.2 ст.27 Закона, его действия во времени определяется датой получения разрешения на строительство. Если разрешение получено до 01.04.2005г. (вступление закона в силу), то отношения связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства могут продолжаться на действовавших ранее условиях. Если застройщиком разрешение на строительство получено после 01 апреля 2005 года, то он при заключении договора обязан руководствоваться положениями Закона.

Инспекция государственного строительного надзора Пермского края не согласившись с мотивировочной частью решения суда, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить в части отсутствия оснований для привлечении НФЗП "Патриоты" к административной ответственности за привлечение денежных средств граждан по договорам участия в долевом строительстве, не прошедшим государственную регистрацию, и принять по делу новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы указывает, что судом неправильно истолкованы нормы ст.3 ФЗ от 30.12.2008г. "Об участии в долевом строительстве _".

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в период со 02.12.2008г. по 28.01.2009г. инспекцией на основании обращения участника долевого строительства Абашкина А.А., в соответствии с распоряжением N 121-дс от 01.12.2008г. N124-дс от 29.12.2008г., проведена внеплановая проверка деятельности застройщика НФЗП "Патриоты" на соответствие требованиям Федерального закона от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) и иных нормативно - правовых актов в области долевого строительства при строительстве объекта - жилой дом с пристроенным магазином по ул. А.Ушакова, 21 в Кировском районе города Перми.

В ходе данной проверки установлено, что застройщик в период с 28.01.2008г. по 02.05.2008г. при отсутствии опубликованной (размещенной) проектной декларации по договорам участия в долевом строительстве привлечены денежные средства граждан - участников долевого строительства в сумме 17 430,07тыс. руб. В период с 10.06.2008г. по 29.10.2008г. застройщиком по договорам участия в долевом строительстве привлечены денежные средства граждан в общей сумме 20 698,50 тыс. руб. без государственной регистрации договоров, что является нарушением ч. 1 ст. 3 Закона N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ".

По результатам проверки, оформленной актом проверки от 28.01.2009г. (л.д.37-42), инспекцией в отношении фонда составлен протокол об административном правонарушении от 29.01.2009 г. N 3 (л.д.35-36).

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении в области долевого строительства, начальником Инспекции государственного строительного надзора Пермского края было вынесено постановление N 29 от 05.03.2009 г. о привлечении НФЗП "Патриоты" к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 400 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, фонд обратился в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях фонда состава вменяемого административного правонарушения и отсутствии обстоятельств, позволяющих освободить его от привлечения к административной ответственности.

Заявитель апелляционной жалобы, оспаривая данный вывод суда, ссылается на отсутствие в его действиях состава вменяемого административного правонарушения, поскольку правоотношения по договору долевого строительства (независимо от даты привлечения денежных средств) возникли до вступления в силу Федерального закона от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", следовательно, не подлежат применению положения закона к правоотношениям по заключенным договорам.

Данный довод исследован судом апелляционной инстанции и отклоняется на основании следующего.

Частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости.

Объектом правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан для долевого строительства многоквартирных домов. Указанная норма призвана обеспечить установленные законодательством гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Объективная сторона данного правонарушения состоит в совершении противоправных действий (бездействия), таких как привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов.

Административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ, посягает на порядок организации и осуществления долевого строительства многоквартирных домов, который установлен Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с ч.1 ст.1 Закона 214-ФЗ предусмотрено, что данный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и(или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

При этом застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и(или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и(или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и(или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка (ч.1 ст.3 Закона).

В соответствии с частью 2 статьи 19 Закона N 214-ФЗ проектная декларация опубликовывается застройщиком в средствах массовой информации и (или) размещается в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети "Интернет") не позднее чем за четырнадцать дней до дня заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства.

В соответствии с ч. 2 ст. 27 Закона N 214-ФЗ, вступившего в силу 01.04.2005 г., действие Закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости, разрешения на строительство которых получены после вступления в силу данного Закона.

В силу указанной нормы сфера действия Закона N 214-ФЗ во времени определяется датой получения разрешения на строительство. В случае, если разрешение получено до 01.04.2005 г., то отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства могут продолжаться на действующих ранее условиях. Если же, застройщик получил разрешение на строительство 01.04.2005 г. или позднее, при заключении договора последний обязан руководствоваться положениями Закона N 214-ФЗ.

Субъекты данного правонарушения - застройщики - юридические лица, а также должностные лица.

Под застройщиком понимается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, имеющие в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающие денежные средства участников долевого строительства в соответствии с указанным Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости на основании полученного разрешения на строительство (ч. 1 ст. 2 Закона N 214-ФЗ).

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла или неосторожности.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что НФЗП "Патриоты" 14.08.2007г. Департаментом планирования и развития территории г. Перми выдано разрешение на строительство N RU 90303000-277/2007 жилого дома с пристроенным магазином, расположенным по адресу: г. Пермь, Кировский район, ул. Адмирала Ушакова, 21 в соответствии с утвержденной проектной документацией (л.д.47).

Проектная декларация опубликована в газете "Районы. Кварталы. Квартиры" N 15 от 18.04.2008г. по 24.04.2008г. (л.д.48).

В ходе проверки установлено, что застройщиком в период с 28.01.2008г. по 02.05.2008г. при отсутствии опубликованной (размещенной) проектной декларации, привлечены денежные средства граждан - участников долевого строительства в сумме 17 430,07тыс. руб.

Данный факт подтверждается журналом проводок за период с 28.01.2008г. по 03.05.2008г., в соответствии с которым средства участников долевого строительства - Зуева А.В., Лялина Н.Н., Морозова А.Ю, Мотрич А.И., Ощепкова Л.В., Пономарева И.М., Редькиной Н.И., Субботиной О.В., Таракановой Н.А., Чистяковой В.С., ООО "ОКНА ВЕКА" были переведены на счет НФЗП "Патриоты" на основании договоров на капитальное вложение от 30.03.2005г. за N ДУ-387-21/3, NДУ-418-21/1, N ДУ-415-21/3, N ДУ-413-21/2, N ДУ-417-21/1, NДУ-411-21/3, N ДУ-391-21/3, N ДУ11-21/1, NДУ-421-21/1, N ДУ-416-21/3, NДУ-405-21/2 N ДУ-41921/2 на объект строительства: дом на ул. Ушакова, 21.

При этом согласно п. 9.1 договоров от 30.03.2005г. настоящие договоры вступают в силу с момента их подписания. Положения договоров не предусматривают условий о распространении своего действия на период с 30.03.2005г. Как следует из пояснений представителя административного органа, из имеющихся в деле судебных актов по делам А50-11029/2008, А50-6214/2008, из анализа карточек счета 76.5, договоры участия в долевом строительстве датированные Фондом - 30.03.2005г. фактически были подписаны сторонами и исполнялись после 1.04.2005г. Например, договор от 30.03.2005г. с Белокурской Л.В. был подписан и исполнялся сторонами с 30.05.2006г.; с Ощепковым Л.В. с 26.12.2007г.; с Пономаревым И.М. с 21.06.2007г., с Редькиной Н.И. с 13.07.2005г., с Субботиным О.В. с 28.03.2008г., с Таракановой Н.А. с 5.02.2008г., с Чистяковой В.С. с 23.11.2007г., то есть договоры были фактически заключены после вступления Закона N 214-ФЗ в силу.

Таким образом, правоотношения по привлечению фондом денежных средств и по участию граждан в долевом строительстве, из совокупности доказательств, возникли между сторонами после вступления в силу Закона об участии в долевом строительстве.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств того, что фондом предпринимались какие-либо меры, направленные на соблюдение действующего законодательства, в деле не имеется, суду апелляционной инстанции не представлено.

В связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что фонд не имел права привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома без опубликования (размещения) и представления проектной документации, то есть в его действиях имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ.

В указанной части решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Фонда - без удовлетворения.

Судом первой инстанции в части выявленного нарушения о привлечении Фондом денежных средств за период с 10.06.2008г. по 29.10.2008г. в общей сумме 20 698,50 тыс. руб. по договорам на участие в долевом строительстве без их государственной регистрации, указано, что требования статьи 3 Закона N 214-ФЗ по состоянию на 03.05.2008г. Фондом выполнены, поэтому привлечение денежных средств без государственной регистрации договоров не образуют объективную сторону правонарушения, ответственность за которое установлена ч.1 ст.14.28 КоАП РФ.

Инспекция государственного строительного надзора Пермского края в данной части оспаривает вывод суда первой инстанции, поскольку считает, что положение ч. 2 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве устанавливает дополнительное требование к застройщику, в силу которого у него возникает право на привлечение денежных средств участников долевого строительства (обязательное наличие договора участия в долевом строительстве, прошедшего государственную регистрацию в установленном законом порядке).

Данный довод исследован судом апелляционной инстанции и отклоняется на основании следующего.

Из буквального толкования положений ч. 2 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве следует, что названный договор указан лишь в качестве основания (способа) реализации застройщиком, отвечающим требованиям настоящего Федерального закона, имеющегося у него права на привлечение денежных средств участников долевого строительства (только на основании договора участия в долевом строительстве, а не какой-либо другой сделки).

Иное толкование положений ч. 2 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве не будет соответствовать положениям ч. 1 ст. 3 этого же Закона, устанавливающей требования, предъявляемые к застройщику, и определяющей момент возникновения у него права на привлечение денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости.

При этом в силу ст. 17 Закона об участии в долевом строительстве договор участия в долевом строительстве подлежит государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на территории регистрационного округа по месту нахождения строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, для строительства которых привлекаются денежные средства в соответствии с данным договором, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Однако невыполнение либо несвоевременное выполнение требования по государственной регистрации договора участия в долевом строительстве, не влечет утрату застройщиком права привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома, которое возникло у него в силу ч. 1 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве, и, соответственно, в силу ч. 1 ст. 2.1 Кодекса не влечет ответственности по ч. 1 ст. 14.28 Кодекса, установленную именно за отсутствие у застройщика указанного права.

Существенных нарушений процедуры привлечения фонда к административной ответственности, влекущих отмену оспариваемого постановления, судом апелляционной инстанции не установлено, поскольку протокол об административном правонарушении составлен и постановление по делу об административном правонарушении в области долевого строительства вынесены в присутствии законного представителя фонда - президента Шевченко Д.Я., о времени и месте рассмотрения материалов дела об административном правонарушении законный представитель фонда извещен надлежащим образом. Постановление вынесено в пределах срока, установленного ст. 4.5 КоАП РФ. Наказание применено административным органом в пределах санкции ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ в минимальных размерах.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции от 06 апреля 2009 года следует оставить без изменения, а апелляционные жалобы Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" и Инспекции государственного строительного надзора Пермского края - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 06 апреля 2009 года по делу А50-6060/2009 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" и Инспекции государственного строительного надзора Пермского края - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н. М. Савельева

Судьи

Е. Ю. Ясикова Л. Ю. Щеклеина