Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2009 г. N 17АП-3570/09

г. Пермь

27 мая 2009 г.

Дело N А50-378/2009

Резолютивная часть постановления объявлена года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей Соларевой О.Ф., Назаровой В.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания

Овчинниковой О.В.,

при участии:

от истца, ООО "Управляющая компания "Гарант комфорта": Кондрик Я.П. - по доверенности от 01.09.2008г.;

от ответчика, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (ОАО "ТГК-9"): Масалкин С.А. - по доверенности N 133 от 29.12.2008г.;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (ОАО "ТГК-9"),

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 25 марта 2009 года по делу N А50-378/2009,

принятое судьёй Захаровой Н.И.

по иску ООО "Управляющая компания "Гарант комфорта"

к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (ОАО "ТГК-9")

об урегулировании разногласий по договору,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Управляющая компания "Гарант комфорта" (далее - Управляющая компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (далее - ОАО "ТГК-9", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде от 01.06.2008 года N 1784 в части изложения условий пунктов 1.1; 1.2; 2.1; 2.2; 2.3; 2.4; 3.2; 3.3; 3.5; 3.6; 4.1; 4.2; 5.1.2; 5.1.3; 5.1.7; 5.1.9; 5.1.10; 5.2.2; 5.2.3; 5.2.4; 5.4.1; 5.4.2; 5.4.3; 5.4.4; 5.4.5; Раздела 6; 7.1; 8.1; 9.1; 9.3; и Приложения N 1 (График отпуска тепловой энергии в редакции истца), на основании пункта 1 статьи 442, пункта 1 статьи 426, пункта 2 статьи 445, статей 446, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с урегулированием разногласий в Протоколе согласования разногласий части условий пунктов указанных в иске, в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции от истца принято изменение предмета иска, которым истец просит урегулировать разногласия по пунктам 2.1, 4.2 договора N 1784 от 01.06.2008г. и Приложения N 1 (График отпуска тепловой энергии).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 25 марта 2009 года по делу N А50-378/2009 изложены условия пунктов 2.1; 4.2 договора N 1784 от 01.06.2008г. и принято в редакции предложенной истцом Приложение N 1 к договору N 1784 от 01.06.2008г. - График отпуска тепловой энергии (л.д. 44-46).

Ответчик, ОАО "ТГК-9" с решением арбитражного суда от 25.03.2009 года, не согласен в части изложения судом первой инстанции абзаца 2 пункта 2.1. договора N 1784 от 01.06.2008г. В апелляционной жалобе, просит решение суда изменить в части, изложив абзац 2 пункта 2.1. договора в редакции: "Общий объём отапливаемых помещений составляет 111 440 куб. м. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно Графику тепловой энергии (Приложение N1 к договору)".

В обоснование своих доводов заявитель указывает, что судом необоснованно принята редакция абзаца 2 пункта 2.1, содержащая условие, по которому указанное в п. 2.1 и Приложении N 1 количество тепловой энергии корректируется ежемесячно в зависимости от фактической температуры наружного воздуха. Ссылается на то, что указанная редакция противоречит применению п. 4.2 договора, а также пунктам 24, 25, 30 Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утверждённых Приказом Госстроя от 06.05.2000г. N 105. Поясняет, что График теплопотребления - Приложение N 1 к договору в соответствии с приложением N1 к Методике N105 содержит лишь расчетные тепловые нагрузки на отопление и горячее водоснабжение, которые должны быть использованы при определении фактического потребления тепловой энергии в соответствии с порядком определения фактического потребления, установленным Методикой N 105.

Указывает также, что в редакции, изложенной судом первой инстанции, абзац 2 пункта 2.1 не содержит указание на то, что график потребления является ориентировочным, что противоречит пункту 4.2 договора.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просит решение суда первой инстанции от 25.03.2009 года изменить в части.

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит решение арбитражного суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. В письменном отзыве на апелляционную жалобу указал, что оспариваемая редакция абзаца 2 пункта 2.1 договора изложена судом первой инстанции правильно, так как тепловая нагрузка на отопление и вентиляцию переменна и зависит от метеоусловий. В соответствии с этим расчет тепловых отопительных и вентиляционных нагрузок должен производиться с учетом корректировки на температуру наружного воздуха. Считает, что исключение из абзаца 2 пункта 2.1 слов: "_и корректируется в зависимости от температуры наружного воздуха" будет противоречить Методике N 105.

В судебном заседании доводы, изложенные в отзыве на жалобу, поддержал, просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в обжалуемой части в порядке, предусмотренном ст. 266, ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При заключении договора энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде от 01.06.2008 года 1784 между ОАО "ТГК-9" (Энергоснабжающая организация) и ООО "Управляющая компания "Гарант комфорта" (Потребитель) возникли разногласия в части изложения условий пунктов 2.1; 4.1 и Приложения N 1 (График отпуска тепловой энергии в редакции истца).

Указанное обстоятельство явилось основанием для обращения Управляющей компании (Потребителя) в суд в порядке статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения относится к публичным договорам. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В результате рассмотрения дела, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определены судом первой инстанции в решении от 25.03.2009г. Судом первой инстанции принята предложенная истцом редакция условия пункта 2.1. договора:

"Передать Потребителю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 7 189, 11 Гкал в год со следующими тепловыми нагрузками:

а) максимальная нагрузка на отопление 2,2460 Гкал/час;

б) среднечасовая нагрузка на горячее водоснабжение в отопительный период - 0, 1720 Гкал/час;

в) среднечасовая нагрузка на горячее водоснабжение в межотопительный период - 0, 1101 Гкал/ час;

г) на вентиляцию - 0 Гкал/час

Общий объем отапливаемых помещений составляет 111 440 куб.м. Указанное в настоящем пункте количество тепловой энергии является заявкой Потребителя на энергопотребление, разбивается по месяцам и кварталам согласно Приложению N 1 к договору и корректируется ежемесячно в зависимости от фактической температуры наружного воздуха".

Возражения ответчика против включения в абзац 2 пункта 2.1 договора условия, по которому указанное в п. 2.1 и Приложении N 1 к договору количество тепловой энергии необходимо корректировать ежемесячно в зависимости от фактической температуры наружного воздуха, апелляционный арбитражный суд признаёт обоснованными, в связи со следующим.

К отношениям сторон по теплоснабжению применяются правила, предусмотренные статьей 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 544 Гражданского кодека Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Данное требование содержится также в пункте 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 г. N Вк-4936, согласно которому расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

При отсутствии у потребителя приборов учета потребленной тепловой энергии и теплоносителя их количество, подлежащее оплате ответчику, устанавливается расчетным путем.

В соответствии с Инструктивным письмом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 20.12.1995г. N 42-4-2/18 при временном отсутствии приборов учета расход тепловой энергии у потребителя подлежит исчислению в соответствии с Методикой N 105.

Правильно установив, что Инструкция 2003 г. не является нормативным правовым актом, в связи с чем, использование данной Инструкции в расчетах между сторонами противоречит части 3 статьи 539, части 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции правомерно принял спорный пункт 4.2 договора от 01.06.2008г. N 1784 в редакции истца, признав обоснованным применение Методики N 105 при определении количества тепловой энергии на теплоснабжение, обеспечение горячим водоснабжением.

Указанные выводы суда первой инстанции в части принятия пункта 4.2 договора N 1784 в редакции истца сторонами не оспариваются.

Содержание принятой судом редакции пункта 2.1 договора в части определенных истцом на основании расчета, произведенного в соответствии с Методикой N 105, данных о расчетном количестве тепловой энергии в горячей воде, подлежащей передаче потребителю, о тепловых нагрузках (максимальной нагрузки на отопление, среднечасовой нагрузке на горячее водоснабжение в отопительный период, среднечасовой нагрузке на горячее водоснабжение в межотопительный период, на вентиляцию, а также данных, отраженных в Приложении N 1 к договору от 01.06.2008г. N 1784 "График отпуска тепловой энергии", количество тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, общее количество тепловой энергии, подлежащее поставке по договору), ответчиком также не оспаривается.

Правильность составленного истцом расчета судом проверена. Общий объем отапливаемых помещений, составляющий 111 440 м. куб., сторонами признается и не оспаривается.

Вместе с тем, следует признать, что содержание текста абзаца 2 пункта 2.1 договора: "Указанное в настоящем пункте количество тепловой энергии является заявкой потребителя на энергопотребление, разбивается по месяцам и кварталам согласно Приложению N 1 к договору и корректируется ежемесячно в зависимости от фактической температуры наружного воздуха", противоречит положениям пункта 4.2 этого же договора.

Кроме того, ежемесячная корректировка существенного условия договора энергоснабжения - количества энергопотребления указанного в заявке - п. 2.1 и Приложении N 1 к договору влечет затруднение в исполнении договора.

График теплопотребления, изложенный в Приложении N 1 к договору от 01.06.2008г. N 1784, выполнен расчетным путём, в соответствии с приложением N 1 к Методике N 105. Следовательно, содержащиеся в Приложении N 1 к договору данные не могут рассматриваться в качестве объемов фактически потребленной тепловой энергии, поскольку в соответствии с Методикой N 105 являются расчетными тепловыми нагрузками отопления и горячего водоснабжения и являются плановыми.

Методика определения количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленных абонентами при расчетном методе учета установлена разделом N 6. Согласно пункту 24 Методики N 105 при временном отсутствии у потребителя (абонента) тепловой энергии приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

В соответствии с пунктом 25 Методики N 105, количество тепловой энергии и теплоносителя, использованных отдельным абонентом без приборов учета рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленного всеми абонентами без приборов учета в системе теплоснабжения. Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период времени абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а отдельным потребителем - пропорционально его расчетным часовым тепловой и массовой (объемной) нагрузкам, указанным в договоре теплоснабжения, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения в течение отопительного периода постоянна.

Принимая во внимание, что раздел 6 Методики N 105, которым в соответствии с пунктом 4.2 договора стороны должны руководствоваться при производстве расчетов за потребленную тепловую энергию при отсутствии у Потребителя прибора учета тепловой энергии или его неисправности, предусматривает иной порядок определения фактического потребления тепловой энергии каждым абонентом, чем предложенный истцом в редакции абзаца 2 пункта 2.1. договора, суд апелляционной инстанции, находит необходимым устранить имеющееся противоречие, изменить редакцию оспариваемого ответчиком пункта договора, изложив абзац 2 пункта 2.1 договора N 1784 от 01.06.2008 года в редакции, предложенной ответчиком:

"Общий объем отапливаемых помещений составляет 111 440 м. куб. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику тепловой энергии (Приложение N 1 к договору)".

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Пермского края от 25.03.2009 года по делу N А50-378/2009 подлежит изменению в части редакции абзаца 2 пункта 2.1 договора в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 части 1, пункт 2 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме - 1 000 руб. относится на истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269, пунктом 4 части 1, пунктом 2 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Пермского края от 25.03.2009 года по делу N А50-378/2009 изменить в части.

Изложить абзац 2 пункта 2.1 договора энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде от 01.06.2008 года N 1784 в следующей редакции:

"Общий объем отапливаемых помещений составляет 111 440 м. куб. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику тепловой энергии (Приложение N 1 к договору)".

В остальной части решение Арбитражного суда Пермского края от 25.03.2009 года по делу N А50-378/2009 оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Гарант комфорта" в пользу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" 1 000 (одну тысячу) руб. судебных расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе .

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н. Г. Шварц

Судьи

О. Ф. Соларева В. Ю. Назарова