При передаче имущества в качестве вклада в совместную деятельность предприятие восстанавливает НДС пропорционально остаточной стоимости основных средств. Можно ли принять к вычету восстановленный НДС?
Согласно Закону от 22.07.2005 N 119-ФЗ с 01.01.2006 действует новая редакция п. 3 ст. 170 главы 21 НК РФ. Теперь в этом пункте говорится:
"Суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях:
1) передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов.
Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с настоящим подпунктом, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном настоящей главой. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав".
Кроме того, в ст. 171 НК РФ был введен подп. 11, согласно которому вычетам у налогоплательщика, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) имущество, нематериальные активы и имущественные права, подлежат суммы налога, которые были восстановлены акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ. В этом подпункте обозначены только два случая восстановления и принятия к вычету НДС:
- передача имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ;
- передача имущества в качестве паевых взносов в паевые фонды кооперативов.
Однако очевидно, что восстановление производится в связи с тем, что данные операции являются операциями по передаче имущества, носящими инвестиционный характер. Они не признаются операциями по реализации имущества и по этой причине не облагаются НДС (п. 2 ст. 146 НК РФ). Перечень таких операций установлен подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, в котором передача имущества в качестве вклада по договору простого товарищества названа третьим случаем передачи имущества, носящей инвестиционный характер, отделенным от двух, указанных выше. Так в подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ указывается, что не признается реализацией товаров, работ или услуг "передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов) ".
Кроме того, в приведенном выше подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ прямо указывается, что вычет может быть осуществлен только организациями, а простое товарищество юридическим лицом, как известно, не является.
Таким образом, если организация восстановит НДС с остаточной стоимости переданного в качестве вклада в совместную деятельность имущества, она не сможет принять его к вычету в рамках деятельности, осуществляемой товариществом.
Но если рассматриваемая операция не подпадает под нормы подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, должна ли организация вообще восстанавливать НДС при передаче вклада в договор простого товарищества? Ответ налоговиков очевиден - восстанавливать нужно.
До внесения рассматриваемых изменений по аналогичной ситуации (при передаче имущества в уставный капитал) сложилась судебная практика об отсутствии у налогоплательщика обязанности восстанавливать НДС (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.2003 N 7473/03). Однако выводы суда были таковы, что если налогоплательщик приобретал имущество не специально для передачи в уставный капитал, а до передачи использовал его в своей деятельности, то НДС правомерно был принят им к вычету и восстановлению не подлежит. Иного Налоговый кодекс РФ в то время не предусматривал.
С 1 января 2006 г. ситуация изменилась. В соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), а также по основным средствам нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению в том числе и в случа
