Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2008 г. N 07АП-2532/08

г. Томск

Дело N 07АП-2532/08 (А27-11671/2007-5)

12.08.2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05.08.2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 12.08.2008 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Залевской Е.А.,

судей Хайкиной С.Н., Солодилова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Солодиловым А.В.

с участием в заседании представителей:

от заявителя Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт") - Солодова Н.Г. по доверенностям от 28.02.2008 года, от 19.06.2008 года, Лыжина Д.А. по доверенности N 11 от 19.06.2008 года,

от Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области Колбасова Е.С. по доверенности N 7-2-03/1432 от 26.03.2008 года,

от третьего лица Администрации г. Кемерово - без участия,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.03.2008 года по делу N А27-11671/2007-5 (судья Махова Н.К.) по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" к Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области о признании незаконным действия,

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт), (далее по тексту - ООО ТД "Штоф", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), о признании незаконным действий Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области (далее по тексту - Комитет по УГИ КО) по отказу в утверждении акта выбора земельного участка, оформленного письмом N 4-6-11/288 от 07.11.2007 года, обязании Комитета по УГИ КО принять решение о предварительном согласовании земельного участка, расположенного по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина, под строительство торгово- офисного центра для ООО ТД "Штоф", утвердить акт выбора земельного участка под строительство (дело N А27-11671/2007-5).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05.03.2008 года (далее по тексту - решение суда) в удовлетворении заявленного ООО ТД "Штоф" требования отказано.

Не согласившись с решением суда, Общество обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить указанный судебный акт и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя, суд сделал в решении выводы, несоответствующие обстоятельствам дела, неправильно применил при вынесении обжалуемого решения нормы материального права.

ООО "Торговый дом "Штоф" обращалось с заявлением к Главному архитектору г. Кемерово об оформлении документов на проектирование и строительство торгово-офисного центра по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина 93-97, получило акт выбора земельного участка, начало, таким образом, процедуру согласования для строительства по указанному адресу торгово - офисного центра с ведома Администрации г. Кемерово. В силу статьи 31 ЗК РФ Комитет не имеет право отказать Обществу в размещении объекта, так как необходимые согласования со службами и организациями города уже пройдены, а значит Комитет должен принять решение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка.

Выводы суда первой инстанции о том, что участок, расположенный по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина 93-97 сформирован, а значит может быть предоставлен только с торгов, а также о том, что предоставление земельного участка в соответствии с процедурой предварительного согласования невозможно в связи с тем, что его размещение предусмотрено градостроительной документацией о застройке и правилами землепользования и застройки (зонирования территории) ошибочны и не соответствует материалам дела.

Подробно доводы ООО ТД "Штоф" изложены в апелляционной жалобе.

Комитет по УГИ КО возразил в отзыве на апелляционную жалобу против доводов Общества, указав, что, что основания для принятия решения о предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора отсутствуют, поскольку процедура выбора спорного земельного участка не соблюдена. Заявление о выборе земельного участка для строительства, предусмотренное статьей 31 ЗК РФ, и иные заявления, в которых содержатся намерения осуществить строительство на конкретном земельном участке, не являются тождественными и влекут различные правовые последствия. Общество обратилось в Комитет по УГИ КО не с заявлением о выборе земельного участка для строительства объекта и предварительном согласовании места размещения объекта, а с заявлением, в котором содержалось намерение осуществить проектирование и строительство объекта на конкретном земельном участке. Заявление, содержащее намерение осуществить строительство на конкретном земельном участке, не предусмотрено статьей 31 ЗК РФ и не влечет обеспечение органом местного самоуправления выбора земельного участка и принятие уполномоченным органом решения о предварительном согласовании места размещения объекта.

Полагает, что наличие у ООО ТД "Штоф" акта о выборе земельного участка не свидетельствует о соблюдении им процедуры, предусмотренной пунктом 2 статьи 31 ЗК РФ. Спорный земельный участок находится в границах территории, на которую имеется градостроительная документация о застройке, в связи с чем предварительное согласование места размещения объекта не проводится. Считает жалобу заявителя не подлежащей удовлетворению, а решение Арбитражного суда Кемеровской области - законным и обоснованным. Подробно возражения изложены в письменном отзыве Комитета по УГИ КО приобщённом к материалам дела.

Представители Общества и Комитета в судебном заседании при рассмотрении дела в апелляционном порядке подтвердили позиции по делу, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось судом апелляционной инстанции до 05.08.2008 года с целью повторного извещения третьего лица - Администрации г. Кемерово о времени и месте судебного заседания. Представитель Администрации г. Кемерово в судебное заседание 05.08.2008 года не явился, о месте и времени его проведения Администрация г. Кемерово извещена надлежащим образом, о причинах неявки суду не сообщила, отзыв на апелляционную жалобу не представила.

Суд апелляционной инстанции в порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ счёл возможным рассмотреть дело в отсутствие Администрации г. Кемерово.

Законность и обоснованность судебного акта Арбитражного суда Кемеровской области проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, 29.04.2004 года протоколом N 6 Градостроительным Советом при главе Администрации г. Кемерово разрешено размещение торгово-офисного комплекса по пр. Ленина, 93-97 (том дела 1, лист дела 14-17).

Письмом от 16.06.2004 года (вх. N 1730) ООО "ТД "Штоф" обратилось к главному архитектору г. Кемерово Ражеву О.Г. с просьбой оформить необходимые документы для проектирования и строительства торгово-офисного центра по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина, 93-97 (том дела 1, лист дела 93).

25.06.2004 года Общество получило акт выбора земельного участка под строительство торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже севернее домов N 93, N 95, N 97, N 99 по пр. Ленина, в микрорайоне N 4-5, Центрального района, г. Кемерово (том дела 1, лист дела 18-20).

20.07.2007 года в газете "Кемерово" размещена информация для населения о предполагаемом строительстве торгово-офисного центра (том дела 1, лист дела 29).

Распоряжением Главы г. Кемерово от 13.09.2007 года N 4021 "Об утверждении проекта границ земельного участка по пр. Ленина" утвержден проект границ земельного участка, площадью 3284, 93 кв.м., расположенного севернее домов N 95, N 97 по пр. Ленина, Центрального района г. Кемерово (том дела 1, лист дела 21).

01.11.2007 года заявитель письмом обратился в Комитет по УГИ КО с просьбой утвердить акт выбора земельного участка под строительство торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина (том дела 1, лист дела 92).

Комитет по УГИ КО письмом от 07.11.2007 года N 4-6-11/288 (том дела 1, лист дела 34), ссылаясь на поступление по результатам публикации в газете "Кемерово" за 20.07.2007 года трех заявлений о предоставлении вышеуказанного земельного участка, отказал Обществу в предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора указанного земельного участка, указав, что согласно подпункту 3 пункта 4 статьи 30 ЗК РФ земельный участок будет предоставляться по результатам торгов по продаже права на заключение договора его аренды.

Общество обжаловало данный отказ Комитате в Арбитражный суд Кемеровской области, просило при этом признать его незаконным и обязать Комитет по УГИ КО принять решение о предварительном согласовании указанного ранее земельного участка.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, Арбитражный суд Кемеровской области исходил из того, что способ предоставления участка не был определён, Общество не обращалось с заявлением о выборе земельного участка для строительства и предварительном согласовании места размещения объекта, участок, расположенный по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина, 93-97 сформирован, в связи с чем отказ Комитета по УГИ КО в предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора земельного участка под строительство правомерен.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, Седьмой арбитражный апелляционный суд считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 6 Федерального закона от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", статей 11 и 29 Земельного кодекса Российской Федерации решение вопросов местного значения в области распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности, и их предоставление гражданам и юридическим лицам относятся к полномочиям органов местного самоуправления.

Одной из форм такого распоряжения является предоставление земельных участков в соответствии со статьей 29 ЗК РФ гражданам и юридическим лицам из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, что осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Законом Кемеровской области от 12.07.2006 года N 108-ОЗ "О распоряжении земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена в административном центре Кемеровской области", Порядком распоряжения земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, на территории административного центра Кемеровской области - города Кемерово, утверждённого Постановлением коллегии Администрации Кемеровской области от 11 мая 2007 года N 120 определено, что распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Кемеровской области - городе Кемерово осуществляется специальным органом исполнительной власти Кемеровской области, осуществляющим отдельные полномочия в сфере земельных отношений - комитетом по управлению государственным имуществом Кемеровской области.

Следовательно, Комитет по УГИ КО является органом, предоставляющим с момента вступления в законную силу указанных актов, земельные участки под строительство на территории г. Кемерово посредством принятия решения. До издания указанных актов, как следует из приведённых ранее положений закона, данную функцию выполнял орган местного самоуправления в лице Администрации г. Кемерово.

При этом материалами дела подтверждено, что для решения вопросов в том числе и землепользования, застройки и эффективного использования городских территорий в 1994 году при главе администрации г. Кемерово был создан градостроительный совет, который принимал окончательные решения по соответствующим вопросам (том дела 1, листы дела 84-89), председателем указанного органа являлся глава администрации г. Кемерово.

Согласно статье 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию либо с предварительным согласованием места размещения объекта, либо без предварительного согласования места размещения объекта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, заинтересованные в предоставлении земельного участка для строительства, обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта.

Таким образом, действующее земельное законодательство предусматривает предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо с предварительным согласованием мест размещения объектов или без предварительного согласования (путём проведения торгов).

Выбор порядка предоставления земельного участка для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности как следует из анализа норм статей 25, 29, 30 ЗК РФ предоставляется муниципальному органу.

Судом первой инстанции не дана в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ надлежащая правовая оценка представленным доказательствам, подтверждающим юридически значимые обстоятельства.

Из материалов дела следует, что Общество, обращаясь с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд утверждало, что Администрацией г. Кемерово по результатам рассмотрения его заявки была возбуждена процедура предоставления земельного участка, расположенного по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина, 93-97 с предварительным согласованием для проектирования и строительства торгово-офисного центра.

Данное обстоятельство подтвердилось материалами дела.

Предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в порядке, установленном в п. 5 ст. 30 Земельного кодекса Российской Федерации.

На основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в строительстве (ст. 31 названного Кодекса), осуществляется выбор подходящего земельного участка для размещения объекта, принимается решение о предварительном согласовании места его размещения, проводятся работы по формированию земельного участка, проводится государственный кадастровый учет земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 70 ЗК РФ и принимается решение о предоставлении земельного участка в порядке, установленном в ст. 32 Земельного кодекса Российской Федерации.

Первую стадию указанного порядка - выбор земельного участка обеспечивает орган местного самоуправления на основе документов государственного земельного кадастра и документов землеустройства с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями (пункт 2 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации).

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления проекты границ каждого земельного участка в соответствии с возможными вариантами их выбора (часть 5 статьи 31 ЗК РФ).

В доказательство выполнения соответствующей процедуры суду представлены

-протокол заседания градостроительного совета при главе города Кемерово N 6 от 29.04.2004 года, , в котором зафиксировано решение о согласии на размещение общественной функции по пр. Ленина, 93-97. При этом из содержания протокола следует, что градостроительному совету на рассмотрение были представлены планировочные решения и варианты фасадов торгово - гостиничного комплекса, упоминается о наличии заказчика застройки участка по указанному адресу (том дела 1, листы дела 14-17);

-акт выбора земельного участка под строительство торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже севернее домов N 93, N 95, N 97, N 99 по пр. Ленина, в микрорайоне N 4-5 Центрального района г. Кемерово от 25.06.2004 года, где в качестве заказчика указан ООО "Торговый дом "Штоф" с имеющимися в нём необходимыми согласованиями, в том числе и с заместителем главы г. Кемерово ( том дела 1,листы дела 18-20),

-распоряжение главы города Кемерово N 4021 от 13.09.2007 года "Об утверждении проекта границ земельного участка по проспекту Ленина", которым утверждён проект границ участка по адресу: пр. Ленина, севернее домов 95,97, площадью 3284,93 для проектирования и строительства торгово- офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже ( том дела 1, лист дела 21),

-проект границ данного участка ( том дела 1, листы дела 25-26),

-градостроительные условия размещения торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже севернее домов N 93, N 95, N 97, N 99 по пр. Ленина, в микрорайоне N 4-5 Центрального района г. Кемерово, выданные ООО "Троговый дом "Штоф" ( том дела 1, лист дела 27),

- описание границ земельного участка с указанием условий разрешённого использования, согласованное с необходимыми организациями и службами г. Кемерово с целью предоставления ООО "Торговый дом "Штоф", согласованное в том числе и с Комитетом по УГИ КО 20.04.2007 года (том дела 1, лист дела 28),

-Соглашение между Администрацией г. Кемерово и ООО "Торговый дом "Штоф" N 510 от 27.12.2006 года о выполнении работ по надлежащему содержанию здания, строения, сооружения и иных объектов и благоустройству земельных участков в г. Кемерово, заключённое в отношении участка по адресу: пр. Ленина, севернее домов N 95, 97 ( том дела 1, листы дела 22- 24),

-согласование размещения объекта по соответствующему адресу с жильцами расположенных рядом с участком домов (том дела 1, лист дела 30).

- документы, свидетельствующие о согласовании технических условий размещения объекта с необходимыми службами города Кемерово ( том дела 1, листы дела 94- 108).

Совокупность представленных документальных доказательств с очевидностью свидетельствует об инициировании Администрацией г. Кемерово в 2004 году процедуры предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта, об осведомлённости проведения этой процедуры не только со стороны Администрации г. Кемерово, но и со стороны Комитате по УГИ КО.

При таких обстоятельствах утверждение Комитета по УГИ КО о том, что Общество не обращалось в уполномоченный орган с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 31 ЗК РФ несостоятельно, так как материалы дела ( и прежде всего протокол заседания градостроительного совета N 6 от 29.04.2004 года) прямо свидетельствуют о том, что заявка о предоставлении земельного участка под строительство торгово-офисного центра в администрацию г. Кемерово поступала, что и вызвало необходимость обсуждения её вместе с предоставленными заказчиком планировочными решениями на заседании специально созданного для решения вопросов застройки территории города органа.

Кроме того, Администрацию г. Кемерово в своём отзыве на заявление Общества прямо указывает, что, что Общество обратилось в Администрацию г. Кемерово с заявкой о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта ещё в начале 2004 года, предоставив разработанный проект торгово-офисного центра по адресу: пр. Ленина 93-97. 29.04.2004 года Градостроительный Совет при главе г. Кемерово вынес решение об одобрении проекта для дальнейшего проведения согласования выделения земельного участка под строительство (том дела 1, листы дела 45-46). У суда апелляционной инстанции нет оснований не доверять соответствующему утверждению, которое прямо подтверждает факт поступления заявки Общества в начале 2004 года. Также факт поступления заявки Общества косвенно подтверждается и содержанием протокола (том дела 1, лист дела 14), в котором упоминается, что заседание совета обсуждает заявку на застройку территории по пр. Ленина 93-97 не в первый раз.

Заявление, содержащее намерение осуществить строительство на конкретном земельном участке от 16.06.2004 года ( входящий N 1730, том дела 1, лист дела 93) не является таким образом, первичной заявкой на предоставление земельного участка, как следует из его содержания Общество упоминает, что подаёт её в соответствии с решением градостроительного совета, который как уже было описано выше данную заявку разрешил положительно. Заявление от 16.06.2004 года представляет собой, таким образом, заявление об утверждении проектной документации, необходимой для застройки земельного участка размещение на котором торгово- офисного центра уже первоначально согласовано с градостроительным советом. Кроме того, согласно требованиям статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешительная документация на строительство объекта выдаётся только в случае наличия у застройщика прав на земельный участок, на котором предполагается строительство, а значит, решение вопроса о предоставлении земельного участка является неотъемлемой частью процедуры выдачи разрешительной документации на строительство объекта.

При таких обстоятельствах, судом апелляционной инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что Обществом представлены документы, необходимые для выбора земельного участка и предварительного согласования места размещения на нем объекта. Представленные документы соответствуют требованиям, предъявляемым к ним статьей 31 ЗК РФ.

В силу пунктов 6, 7, 8 статьи 31 ЗК РФ возлагают на исполнительный орган местного самоуправления, предусмотренный статьей 29 ЗК РФ, обязанность принять решение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора земельного участка, или об отказе в размещении объекта. Решение об отказе в размещении объекта должно быть мотивированным и основанным на нормах действующего законодательства.

Решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трех лет.

По смыслу приведенных правовых норм, для получения решения о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающего акт о выборе земельного участка, или об отказе в размещении объекта со стороны лица, обратившего для получения земельного участка для строительства, требуется исключительно подача заявления о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта. Обязанность заявителя осуществить какие-либо иные действия действующим законодательством не предусмотрена.

Как следует из материалов дела, в ответ на обращение Общества с заявлением об утверждении акта выбора земельного участка, (что в силу приведённых ранее положений закона должно было быть выражено в форме принятия решения о предварительном согласовании места размещения объекта) Комитет по УГИ по КО письмом от 01.11.2007 года сообщил заявителю об отказе совершить указанное действие в связи с возбуждением процедуры предоставления земельного участка для строительства без предварительного согласования (путём выставления на торги), сославшись также на норму подпункта 3 пункта 4 статьи 30 ЗК РФ. Иных причин отказа совершить требуемое Обществом действие Комитет по УГИ КО не указал.

Суд апелляционной инстанции считает, что данный отказ неправомерен, так как причиной отказа послужил тот факт, что при неоконченной процедуре предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта Комитет по УГИ КО возбудил процедуру предоставления участка без проведения предварительного согласования места размещения объекта, что недопустимо с силу статьи 30 ЗК РФ.

Что касается ссылки Комитета по УГИ КО на невозможность предоставления испрашиваемого земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта, поскольку размещение объекта соответствует градостроительному регламенту территории, суд апелляционной инстанции пришёл к следующему выводу.

Действительно, согласно п. 11 ст. 30 Земельного кодекса Российской Федерации предварительное согласование места размещения объекта не проводится при размещении объекта в городском или сельском поселении в соответствии с градостроительной документацией о застройке и правилами землепользования и застройки (зонированием территорий).

Градостроительная документация представляет собой в силу статьи 1 Градостроительного Кодекса РФ в первую очередь градостроительный регламент, который устанавливает в пределах границ соответствующей территориальной зоны виды разрешенного использования земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства, предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства.

Однако, как следует из материалов дела, на момент обращения Общества с заявкой (начало 2004 года, во всяком случае не позднее 29.04.2004 года) на территории г. Кемерово такая градостроительная документация не действовала.

Постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.05.2004 N 178 "О Положении "О территориальном зонировании города Кемерово", Постановление Кемеровского городского совета народных депутатов от 24 ноября 2006 года N 75 "Об утверждении правил землепользования и застройки в городе Кемерово" были приняты после рассмотрения заявки Общества, а значит после возбуждения процедуры предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта, следовательно данные документы не могли повлиять на право Общества и обязанность Администрации г. Кемерово, а затем и Комитета по УГИ КО выполнить процедуру предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта.

Материалы дела свидетельствуют о том, что данная процедура субъектами сложившихся отношений выполнялась, действия администрации г. Кемерово по возбуждению процедуры предоставления земельного участка с предварительным согласованием незаконными в судебном порядке не признаны. Впоследствии данная процедура одобрена Комитетом по УГИ КО ( том дела 1, лист дела 28), что также опровергает и доводы Комитета по УГИ КО о том, что Администрацией г. Кемерово заявка Общества до сведения Комитета не доводилась.

Что касается ссылки суда первой инстанции и Комитета по УГИ КО на содержание распоряжения главы города Кемерово N 4021 от 13.09.2007 года, которым утверждён проект границ участка (том дела 1, лист дела 21), то оно не может свидетельствовать о неопределённости процедуры предоставления земельного участка, как на то указывает Арбитражный суд Кемеровской области.

Действительно, из содержания данного распоряжения следует, что проект границ направлен в Комитет по УГИ КО для решения вопроса о способе предоставления земельного участка ( пункт 2 распоряжения). Однако, в момент вынесения указанного распоряжения проект границ был утверждён по шифру 141564, что означает продолжение выполнения процедуры относительно конкретной заявки ООО "Торговый дом "Штоф" (номер указан относительно конкретного застройщика (том дела 1, лист дела 28), из отзыва Администрации г. Кемерово (том дела 1, листы дела 45-46) следует, что проект границ земельного участка для строительства объекта был согласован с Комитетом по УГИ КО.

Таким образом, само содержание распоряжения, а также последующие пояснения администрации г. Кемерово ясно указывают, что способ предоставления земельного участка уже был к моменту вынесения распоряжения определён, упоминание о необходимости решения вопроса о таком способе не может опорочить уже начатую процедуру и не является основанием для вывода о том, что Комитет по УГИ КО имел право начать её проведение с самого начала (со стадии решения вопроса о предоставлении участка с предварительным согласованием или путём выставления на торги).

При таких обстоятельствах законных оснований для перехода к процедуре предоставления земельного участка по результатам проведения торгов у Комитета по УГИ КО не имелось.

Комитет по УГИ КО также ссылался на то, что предоставление участка путём процедуры предварительного согласования невозможно в связи с тем, что он сформирован, суд первой инстанции согласился с данным мнением, указав, что это также исключает проведение процедуры предварительного согласования предоставления участка (часть 6 статьи 30 Земельного Кодекса РФ).

Данные обстоятельства материалами дела не подтверждаются.

Земельный участок, не прошедший государственный кадастровый учет в соответствии с правилами, предусмотренными в статье 70 Земельного Кодекса, не может считаться индивидуализированным и сформированным как объект земельных отношений применительно к статьям 6 Земельного кодекса Российской Федерации и 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 28-ФЗ "О государственном земельном кадастре". Сведений о том, что участок, расположенный по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина прошёл государственный кадастровый учёт, а значит, сформирован в соответствии с указанными правилами суду первой и апелляционной инстанции не представлено. Факт утверждения проекта границ земельного участка не может свидетельствовать о его сформированности в связи с тем, что при этом не требуется проведения работ по установлению границ на местности и их описанию ( межевание земельного участка, формирование землеустроительного дела).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Комитет по УГИ КО не выполнил возложенную на него процессуальную обязанность доказать наличие обстоятельств, послуживших основанием для совершения оспариваемых действий, выразившихся в принятии решения об отказе в предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающего указанный акт.

Данные действия нарушают права Общества на получение земельного участка в дальнейшем в аренду (часть 3 статьи 30 ЗК РФ) для строительства. В ходе рассмотрения дела судами первой и апелляционной инстанции не установлен факт нарушения Обществом выполнения условий процедуры предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта (в том числе и с учётом доводов Комитета по УГИ КО), а единственным основанием отказа Комитета по УГИ КО явился факт возбуждения процедуры проведения торгов на право получения участка для строительства, что признано судом апелляционной инстанции необоснованным.

В силу части 5 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения, которым действия государственного органа признаются незаконными, должно, в том числе, содержаться и указание на обязанность данных органов совершить определённые действия, принять решения по устранению законных прав и интересов заявителя.

Выполняя соответствующую норму закона, суд апелляционной инстанции считает необходимым с учётом изложенного обязать Комитет по УГИ КО принять решение о предварительном согласовании Обществу места размещения объекта - торгово - офисного центра по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина 93-97.

В соответствии с положением о Комитете по управлению государственным имуществом Кемеровской области, утверждённым Постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области N 92 от 21.03.2008 года Комитет по УГИ КО органом, осуществляющим принятие решения о предварительном согласовании мест размещения объектов строительства или об отказе в размещении объекта, утверждает акт о выборе земельного участка.

При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что Комитет по УГИ КО в порядке пункта 6 статьи 31 ЗК РФ не имеет права в данном случае отказать в размещении объекта, так как из материалов дела следует, что необходимые согласования со службами и организациями города Кемерово, а также с Администрацией г. Кемерово Обществом получены (факт получения таких согласований подтверждается как перечисленными ранее документами, так и отзывом Администрации г. Кемерово (том дела 1, листы дела 80-81).

При таких обстоятельствах суд пришёл к выводу о том, что решение Арбитражного суда Кемеровской области по рассматриваемому делу подлежит отмене на основании пунктов 1, 3 части 1 статьи 270 АПК РФ в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В порядке выполнения требований пункта 2 статьи 269 АПК РФ Седьмой арбитражный апелляционный суд считает необходимым принять по делу новый судебный акт, удовлетворив требования Общества.

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по оплате госпошлины относятся на Комитет по управлению государственным имуществом Кемеровской области.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.03.2008 года по делу N А27-11671/2007-5 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт") о признании незаконным действия Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области отменить.

Принять новое решение.

Признать незаконным действие Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области по отказу Обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт" ) в предварительном согласовании места размещения объекта.

Обязать Комитет по управлению государственным имуществом Кемеровской области принять решение о предварительном согласовании Обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт") земельного участка расположенного по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина, под строительство торгово - офисного центра.

Взыскать с Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области в пользу Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Штоф" (ныне Общество с ограниченной ответственностью "Снабсбыт") 3000 рублей в счёт возмещения расходов по оплате госпошлины.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Залевская Е.А.

Судьи

Хайкина С.Н. Солодилов А.В.