Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2008 г. N 02АП-82/2008

г. Киров

6 февраля 2008 г.

Дело N А82-5653/2007-1

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2008 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетервака А.В.

судей Самуйлова С.В. и Поляковой С.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Тетерваком А.В.

при участии в заседании:

от истца:Пургин М.В., доверенность от 09.01.08г.

от ответчика: Морозов Ю.В., доверенность от 09.11.07г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика открытого акционерного общества "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 28 ноября 2007 г. по делу N А82-5653/2007-1, принятое судьей В.П. Козловым,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания"

к открытому акционерному обществу "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача"

о признании недействительным решения совета директоров от 02.07.2007г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания" (далее - ООО "Управляющая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к открытому акционерному обществу "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача" (далее - ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1", ответчик, заявитель) о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1", принятого на заседании 02 июля 2007 года, по пятому вопросу повестки дня: "Рассмотрение обязательного предложения ООО Фирма "Инкомпроект" о приобретении акций общества с целью выработки рекомендаций Совета директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1".

Требования истца основаны на статьях 84.2, 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах", статье 304 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что цена приобретения акций, указанная в рекомендациях Совета директоров, определена с нарушением требований законодательства: пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 28 ноября 2007 года признано недействительным решение Совета директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" от 02.07.2007 г. в части пункта 5 повестки дня "Рассмотрение обязательного предложения ООО "Фирма "Инкомпроект" о приобретении акций общества с целью выработки рекомендаций Совета директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано", поскольку принятые Советом директоров рекомендации не соответствуют требованиям пункта 4 статьи 84.1 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Не согласившись с принятым решением, ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" в лице генерального директора А.В. Бородинова обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ярославской области отменить и принять по данному делу новое решение, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

Ответчик считает, что принятые советом директоров рекомендации о приобретении акций у акционеров соответствуют пункту 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В судебное заседание суда апелляционной инстанции поступило заявление от ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача", подписанное представителем общества Ю.В. Морозовым, действующим на основании доверенности от 9 ноября 2007 г., подписанной генеральным директором общества А.В. Ветошкиным, об отказе от апелляционной жалобы.

Учитывая, что апелляционная жалоба подписана генеральным директором общества Бородиновым А.В., избранным на эту должность решением Совета директоров акционерного общества 12 декабря 2007 г., и при отсутствии доказательств, свидетельствующих об избрании генеральным директором Ветошкина А.В. после 12 декабря 2007 г., апелляционный суд не принял отказ от апелляционной жалобы и рассматривает её по существу.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области от 31 октября 2007 года проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции нет, в силу следующего.

Совет директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" на своём заседании 02 июля 2007 г. ( протоколе N 1, составленным 04.07.2007 г., т. 1 л.д. 85) принял решение рекомендовать акционерам - владельцам обыкновенных акций ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" продать акции, которыми они владеют, обществу с ограниченной ответственностью Фирма "Инкомпроект" по цене 1497 рублей 10 копеек за одну обыкновенную акцию номиналом 40 рублей, учитывая, что предложенная цена приобретаемых ценных бумаг составляет их рыночной стоимости, определённой независимым оценщиком ООО "Унисон" г. Ярославль, а также то, что после приобретения рыночная стоимость акций ОАО "Ярославский мукомольный завод N 2 измениться не должна.

Совет директоров поручил регистратору - ЗАО "Сервис-Реестр" в лице Ярославского филиала - направить акционерам ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" заказными письмами в срок до 13 июля 2007 года обязательное предложение ООО Фирма "Инкомпроект" о приобретении акций общества и рекомендаций Совета директоров в отношении продажи акций, адресованные всем владельцам ценных бумаг.

Кроме того, совет директоров решил:

- произвести направление обязательного предложения и рекомендаций Совета директоров в адрес всех владельцев ценных бумаг, включённых в реестр акционеров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" по состоянию на 18.06.2007 г. (дату получения обществом обязательного предложения;

- утвердить текст рекомендаций Совета директоров общества по вопросу продажи акций.

Истец, ООО "Управляющая компания", согласно реестру владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 25.06.2007г. (т.1 л.д.59-60) является владельцем 24674 обыкновенных именных акций второго выпуска ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1".

Пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 г. N 19 разъяснено, что решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Считая недействительным оспариваемое решение Совета директоров, истец указывает, что цена приобретения акций, указанная в рекомендациях Совета директоров, определена с нарушением требований законодательства: пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 84.9 настоящего Федерального закона.

Вступившим в законную силу постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 21 января 2008 г. по делу N А82-5422/2007-43 установлено, что обязательное предложение, направленное ООО "Инкомпроект" ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача" не соответствует требованиям, изложенным в статье 84.2 Федерального закона Российской Федерации "Об акционерных обществах"

По данному факту ООО фирма "Инкомпроект" со стороны Финансовой службы по финансовым рынкам России направлялись предписания N 374/0П от 18 мая 2007 г. и N 524/ОП от 29 июня 2007 г.

Заявителем жалобы в апелляционный суд представлено постановление мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района г. Ярославля от 30.08.2007г., принятое по результатам рассмотрения административного дела в отношении ООО Фирма "Инкомпроект" в связи с невыполнением последним предписаний РО ФСФР в ЦФО, в котором судом установлено, что предписание РО ФСФР России в ЦФО N524/ОП о приведении обязательного предписания о приобретении ценных бумаг ОАО "Ярославский мукомольный завод N1" в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации является недействительным.

Также ответчиком к апелляционной жалобе приложены предписание РО ФСФР России в ЦФО N 642/ОП от 14.08.2007 г. о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1" в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации, где указано на нарушение ООО Фирмой "Инкомпроект" требований пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с определением цены приобретения акций в обязательном предложении ниже цены, по которой ООО Фирма "Инкомпроект" приобрело ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района г. Ярославля от 25.10.2007 г., приложенным ответчиком к апелляционной жалобе, установлена недействительность указанного предписания.

Указанные постановления мирового судьи, принятые по делам административного производства, в соответствии с пунктом 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не являются преюдициальными при рассмотрении настоящего иска.

В то же время в материалах дела имеется решение Арбитражного суда города Москвы от 8 октября 2007 г. по делу N А40-40375/07-17-263 в соответствии с которым ООО фирма "Инкомпроект" было отказано в удовлетворении заявления об оспаривании предписания РО ФСФР России за N 524/ОП "О приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача" в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2007 г. N 09АП-16459/2007-АК данное решение Арбитражного суда города Москвы было оставлено без изменения, а апелляционная жалоба ООО фирма "Инкомпроект" - без удовлетворения.

Таким образом, из представленных суду документов следует, что обязательное предложение ООО фирма "Инкомпроект" о выкупе акций не соответствует действующему законодательству, в связи с этим совет директоров ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача" не мог рассматривать данное предложение и рекомендовать акционерам - владельцам обыкновенных акций данного акционерного общества продавать принадлежащие им акции ООО фирма "Инкомпроект" по цене 1497 руб. 10 коп. за одну обыкновенную акцию номиналом 40 руб., поскольку предложенная цена не соответствует цене, определённой в пункте 4 статьи 84.2 Федерального закона Российской Федерации "Об акционерных обществах".

Решение Арбитражного суда Ярославской области принято на основании полного и всестороннего исследования материалов дела, выводы суд соответствуют положениям Федерального закона Российской Федерации "Об акционерных обществах".

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина, уплаченная ответчиком при обращении в суд апелляционной инстанции, возмещению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ярославской области от 28 ноября 2007 г. по делу N А82-5653/2007-1 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ОАО "Ярославский мукомольный завод N 1 имени Я.Л. Грача" без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в Федеральный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

А.В. Тетервак

Судьи

С.В. Самуйлов С.Г. Полякова