Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 июля 2006 г. N КА-А40/5656-06 Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, не производятся налоговым агентом при условии предъявления иностранной организацией подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международное соглашение, регулирующее вопросы налогообложения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 3 июля 2006 г. N КА-А40/5656-06
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2006 г.

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 марта 2007 г. N КА-А40/1507-07-П

Решением от 26.12.2005 Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения постановлением от 16.03.2006 Девятого арбитражного апелляционного суда, признано недействительным решение ИФНС РФ N 2 по г. Москве от 05.08.2005 N 190 о привлечении ЗАО "Зебра Телеком" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, за исключением доначисления налогоплательщику НДС, пеней по НДС, привлечения общества к налоговой ответственности за неполную уплату НДС за 2003 г., с ЗАО "Зебра Телеком" в доход соответствующих бюджетов взысканы штрафные санкции по НДС в размере 80 813 руб.; в удовлетворении первоначального и встречного исков в остальной части отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст. 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой ИФНС РФ N 2 по г. Москве, в которой ставиться вопрос об их изменении в части, относящейся к налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источника в Российской Федерации.

В судебном заседании представитель инспекции доводы жалобы поддержал, представитель общества против удовлетворения жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве на кассационную жалобу и в судебных актах.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, считает, что судебные акты подлежат изменению.

В части, относящейся к исполнению обязанности налогового агента по удержанию налогов из доходов иностранной организации, судебные акты подлежат отмене, дело в указанной части - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В ходе налоговой проверки установлено, что общество в 2003 г. выплатило процентный доход Winrol Investments Limited (Республика Кипр) по ряду договоров займа.

По мнению налогового органа, общество неправомерно не обложило налогом процентный доход, выплаченный названной компании, поскольку в период проверки не представило подтверждения того, что иностранная организация до выплаты дохода имела постоянное местонахождение в Республике Кипр, с которой Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, заверенное компетентным органом соответствующего государства.

В соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве (п. 1 ст. 11). Согласно п. 3 ст. 11, ст. 7 Соглашения, прибыль предприятия одного Договаривающегося Государства подлежит налогообложению только в этом Государстве, если только предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство.

Согласно п. 1 ст. 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

При рассмотрении дела налоговый орган указывал, что в период проверки общество не представило подтверждения того, что иностранная организация имела постоянное местонахождение в Республике Кипр, заверенное компетентным органом соответствующего государства.

Однако, данный довод в нарушение ст.ст. 170, 271 АПК РФ рассмотрен не был, что подлежит восполнению при новом рассмотрении дела.

Ссылка в судебных актах на представление в материалы дела учредительных документов Компании не свидетельствует о рассмотрении вышеуказанного довода и не свидетельствует об установлении судом выполнения требований п. 1 ст. 312 НК РФ. При новом рассмотрении дела также подлежит проверке соблюдение требований законодательства, в т.ч. международного, при представлении соответствующего подтверждения, в т.ч. по его форме.

В остальной части судебные акты не обжалуются.

Руководствуясь ст.ст. 284, 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 26.12.2005 Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 16.3.2006 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-48713/05-107-401 изменить.

В части, относящейся к исполнению обязанности налогового агента по удержанию налогов из доходов иностранной организации, судебные акты отменить, дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В остальной части решение от 26.12.2005 и постановление от 16.03.2006 оставить в силе.