Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2009 г. N 03АП-3140/2008

г. Красноярск

05 февраля 2009 г.

Дело N А33-5495/2008-03АП-3140/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии:

от истца (заявителя апелляционной жалобы): представителя Липина А.В. по доверенности от 02.10.2008;

от ответчика: директора Фельк Л.В., действующего на основании приказа КУМИ города Зеленогорска N 22/лс от 29.12.2008, представителя Лаврухина О.В. по доверенности от 20.03.2008;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт", г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края от 03 сентября 2008 года по делу N А33-5495/2008, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт", г. Красноярск, обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к муниципальному унитарному предприятию Электрических сетей г. Зеленогорска, г. Зеленогорск, о взыскании 365 795 рублей 74 копеек, задолженности по оплате фактических потерь в сетях ответчика по нерегулируемым ценам за период с 01.02.2007 по 28.02.2007, с 01.08.2007 по 31.08.2007, с 01.09.2007 по 30.09.2007, с 01.10.2007 по 31.10.2007.

Решением арбитражного суда от 03 сентября 2008 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение арбитражного суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, арбитражным судом неправильно применены нормы права, подлежащие применению, в частности статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, Постановление Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 (ред.от 07.04.2007) "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации", пункты 106-109 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики". Истец полагает, что у ответчика возникла обязанность по оплате фактических потерь в сетях ответчика по нерегулируемым ценам на основании пунктов 106-109 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, которые действуют с 01.09.2006.

Ответчик представил мотивированный отзыв, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда законным и обоснованным. По мнению ответчика, стороны должны руководствоваться договором, заключенным между ними от 18.12.2006 N 016/3-8, согласно которому потери электрической энергии оплачиваются сетевой организацией по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

Приказ Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1 "Об утверждении Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" вступил в силу с 23.10.2007, т.е. после спорного периода, по которому истец взыскивает задолженность. Ответчик считает, что на него как на территориальную сетевую организацию не распространятся пункты 106-109 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530. К отношениям между истцом и ответчиком необходимо применять раздел IX Правил N 530 "Особенности оказания услуг по передаче электрической энергии и оплаты потерь электрической энергии на розничных рынках".

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, иск удовлетворить.

Ответчик поддержал возражения на апелляционную жалобу, просил решение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

15 декабря 2006 года между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и муниципальным унитарным предприятием электрических сетей города Зеленогорска (сетевой организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии.

18 декабря 2006 года между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и муниципальным унитарным предприятием электрических сетей города Зеленогорска (сетевой организацией) заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии для целей компенсации потерь электрической энергии N 16/3-8, согласно которому истец поставляет ответчику электрическую энергию в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях "сетевой организации", а ответчик обязуется оплачивать объем полученной электрической энергии.

Согласно пункту 5.1. договора от 18.12.2006 N 16/3-8 расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

По пункту 5.2. названного договора объем электроэнергии, поставленной по настоящему договору, оплачивается сетевой организацией по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

Истцом выставлены ответчику счета за период с 01.02.2007 по 28.02.2007, с 01.08.2007 по 31.08.2007, с 01.09.2007 по 30.09.2007, с 01.10.2007 по 31.10.2007 на общую сумму 365 795 рублей 74 копеек, составляющих потери электроэнергии по нерегулируемым ценам (л.д. 40-43, т.1).

Между истцом и ответчиком составлены акты выполненных работ по отпуску электрической энергии от 28.02.2007 (л.д. 44, т.1), от 31.08.2007 (л.д. 45, т.1), от 30.09.2007 (л.д. 46, т.1), от 31.10.2007 (л.д. 47, т.1), согласно которым ответчик принимает обязательство по уплате потерь только по регулируемым ценам.

Поскольку ответчиком произведена оплата фактических потерь по регулируемым ценам, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности по оплате фактических потерь в сетях ответчика по нерегулируемым ценам за период с 01.02.2007 по 28.02.2007, с 01.08.2007 по 31.08.2007, с 01.09.2007 по 30.09.2007, с 01.10.2007 по 31.10.2007.

Исследовав материалы дела, заслушав устные выступления сторон, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

15 декабря 2006 года между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и муниципальным унитарным предприятием электрических сетей города Зеленогорска (сетевой организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, между сторонами сложились отношения, вытекающие из договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии.

18 декабря 2006 года между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и муниципальным унитарным предприятием электрических сетей города Зеленогорска (сетевой организацией) заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии для целей компенсации потерь электрической энергии N 16/3-8, согласно которому истец поставляет ответчику электрическую энергию в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях "сетевой организации", а ответчик обязуется оплачивать объем полученной электрической энергии.

Договоры от 15.12.2006 и от 18.12.2006 заключены после принятия постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" (далее Правила N 530).

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 названного Кодекса).

Истец и ответчик заключили договор от 18.12.2006 N 16/3-8 по пункту 5.2. которого объем электроэнергии, поставленной по настоящему договору, оплачивается сетевой организацией по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

Следовательно, стороны договорились, что оплата приобретаемой для компенсации потерь электрической энергии производится с условием применения согласованного (установленного регулирующим органом) тарифа.

Рассчитав ответчику часть энергии по нерегулируемой (свободной) цене и выставив таким образом к оплате за спорный период сумму, значительно превышающую ту, из которой ответчик исходил при заключении договора, истец по сути в одностороннем порядке изменил условие договора о цене электрической энергии.

Такие действия ОАО "Красноярскэнергосбыт" противоречат статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, запрещающей одностороннее изменение условий заключенного договора, поскольку применение истцом нерегулируемых (свободных) цен не явилось результатом соглашения сторон.

Правилами N 530 установлена дифференциация оплаты потребленных объемов электрической энергии.

В пункте 109 Правил N 530 определено, что электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Согласно пункту 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. При этом нерегулируемая цена определяется по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничном рынке.

Следовательно, свободные цены (их размер или предельные уровни) не устанавливаются и не регулируются государственными органами, и Правила N 530 не имеют императивного характера.

В пункте 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом или в установленном законом порядке. Статья 450 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором.

В силу изложенного возможность изменения условий договора поставлена действующим законодательством в зависимость от наличия соглашения сторон либо нормативно-правового акта, имеющего силу закона.

Несмотря на принятие Правил N 530, предусматривающих возможность применения нерегулируемых (свободных) цен, до заключения сторонами договора от 18.12.2006 N 16/3-8, условие о применении нерегулируемых цен в него внесены не были, в дальнейшем договор не изменялся.

В статье 2 Федерального закона от 04.11.2007 N 250-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по реформированию единой энергетической системы России", вступившего в законную силу лишь 4 ноября 2007 года, закреплено, что утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Поскольку в течение спорного периода (с 01.02.2007 по 28.02.2007, с 01.08.2007 по 31.08.2007, с 01.09.2007 по 30.09.2007, с 01.10.2007 по 31.10.2007) указанные положения законодательства не действовали, то без внесения изменений в договор требования истца о взыскании долга по нерегулируемым ценам за этот период неправомерны.

С учетом отсутствия в спорном договоре согласованного сторонами условия о применении свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию арбитражный суд первой инстанции правомерно отклонил исковые требования.

Кроме того, исходя из содержания статьи 6 Федерального закона N 36-ФЗ переходный период реформирования электроэнергетики установлен до 01.01.2011 в целях обеспечения последовательного и постепенного реформирования оптового и розничного рынков электрической энергии и мощности.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона N 36-ФЗ продажа ограниченного объема электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам до 01.01.2011 должна быть доведена до 100 процентов всем категориям потребителей электрической энергии, за исключением объема электрической энергии, потребляемого населением по договорам энергоснабжения и оказания населению коммунальных услуг в части электроснабжения.

Поскольку реформирование электроэнергетики в настоящее время не завершено, государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляется в соответствии с Федеральным законом N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", который не утратил силы.

Постановление Правительства Российской Федерации от 07.04.2007 N 205 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросу определения объемов продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам, на которое ссылается истец при определении ответчику объемов продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам, регулирует порядок формирования объемов электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке, т.е. данное постановление не может распространять свое действие на возникшие между истцом и ответчиком правовые отношения.

Третий арбитражный апелляционный суд полагает, что ссылка суда первой инстанции на раздел XI Правил N 530, который вступил в силу с 01.01.2008, не могла повлиять на законность принятого решения, поскольку суд первой инстанции указал лишь на то, что раздел XI Правил N 530 регламентирует лишь определенные особенности осуществления торговли по нерегулируемым ценам.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд считает, что применение истцом пунктов 106-109 Правил N 530 при определении ответчику объемов продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам необоснованно, поскольку к возникшим правоотношениям между истцом (гарантирующем поставщиком) и ответчиком (сетевой организацией) необходимо применять раздел IX Правил N 530 "Особенности оказания услуг по передаче электрической энергии и оплаты потерь электрической энергии на розничных рынках", так как истец применяет нерегулируемые цены по оплате фактических потерь.

Так, в соответствии с пунктом 117 Правил N 530 услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

Договоры оказания услуг по передаче электрической энергии заключаются в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

В соответствии с пунктом 120 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" (в редакции, действующей в спорный период), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Из пункта 120 Правил N 530 идет речь о методических указаниях и правилах, утверждаемых федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. К таким органам, согласно статье 5 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", относятся Правительство Российской Федерации и Федеральная служба по тарифам (п. 1 Положения о Федеральной службе по тарифам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 332).

Приказ Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1 "Об утверждении правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" опубликован в "Российской газете" 12.10.2007 N 228, т.е. после завершения расчетов между сторонами по договору от 18.12.2006 N 16/3-8.

Таким образом, из материалов дела следует, что способами, установленными договором, нормативными актами, представленные истцом расчеты и документы не доказывают права истца на получение денежных средств за счет ответчика в заявленной истцом сумме, в связи с чем решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, изменению или отмене в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежит.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1000 рублей относятся на заявителя апелляционной жалобы (истца).

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 03 сентября 2008 года по делу N А33-5495/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий судья

О.В. Магда

Судьи

Т.С. Гурова Л.Е. Споткай