Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2009 г. N 03АП-3647/2008

г. Красноярск

17 февраля 2009 г.

Дело N А33-15744/2007-03АП-3647/2008

Резолютивная часть постановления объявлена "10" февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савченко Г.А.,

при участии:

от Управления Федерального агентства по государственным резервам по Сибирскому федеральному округу в лице филиала Красноярского территориального отдела - Соколовой Т.Г., представителя по доверенности от 16.12.2008,

от открытого акционерного общества "Аэропорт Красноярск" - Казионова А.В., представителя по доверенности от 01.09.2008, Лавренович А.И., представителя по доверенности от 31.07.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Аэропорт Красноярск"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "24" октября 2008 года по делу N А33-15744/2007, принятое судьей Курбатовой Е.В., арбитражными заседателями Артемкиной Е.В., Шустовым И.В.,

установил:

Управление Федерального агентства по государственным резервам по Сибирскому федеральному округу в лице филиала Красноярского территориального отдела (далее - Управление Росрезерва) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" (далее - ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии") о взыскании 133 858 687 руб. 23 коп. суммы задолженности по проценту заимствования по договору о погашении задолженности N НТ/59 от 01.07.2003.

Определением от 05 февраля 2008 года по ходатайству истца произведена замена ненадлежащего ответчика - ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" на надлежащего - открытое акционерное общество "Аэропорт Красноярск" (далее - ОАО "Аэропорт Красноярск").

Определением от 04 сентября 2008 года к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии".

В ходе судебного разбирательства истец неоднократно изменял размер исковых требований, в окончательном виде просил взыскать 133 758 407 руб. 11 коп.

Уменьшение суммы иска принято судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 24 октября 2008 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ОАО "Аэропорт Красноярск" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- условие пункта 2.2. договора об определении суммы основной задолженности на основании цены топлива, действующей на момент уплаты процентов заимствования, является ничтожным, поскольку противоречит пункту 8 статьи 13 Федерального закона "О государственном материальном резерве";

- по договору НТ/59 заимствование топлива не осуществлялось, доказательства передачи топлива по указанному договору истцом не представлены, в связи с чем указанный договор является незаключенным;

- разница между стоимостью полученного топлива и его рыночной стоимостью фактически представляет собой возможные убытки истца, начисление процентов на убытки действующим законодательством не предусмотрено;

- судом необоснованно взыскана плата за заимствование топлива с НДС;

- установление платы за заимствование в размере 12% годовых превышает размер ставки ЦБ РФ на момент подачи иска (10% годовых), что противоречит пункту 8 статьи 13 Федерального закона "О государственном материальном резерве";

- ОАО "Аэропорт Красноярск" не является надлежащим ответчиком по настоящему делу, поскольку задолженность по оплате процента заимствования ОАО "Аэропорт Красноярск" при реорганизации ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" не передавалась.

Управление Росрезерва представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- условие договора N НТ/59 об уплате авиакомпании процентов заимствования в размере 1% от суммы основной задолженности, рассчитанной по цене топлива на момент уплаты процентов за заимствование, соответствует пункту 8 статьи 13 Федерального закона "О государственном материальном резерве" и пункту 10 Правил погашения юридическими лицами задолженности по заимствованным материальным ценностям, утвержденных постановлением Правительства РФ от 01.11.2002 N 791;

- операции по заимствованию подлежат налогообложению в общеустановленном порядке, поскольку плата за заимствование не является санкцией, стоимость топлива исчисляется с учетом НДС;

- факт перехода обязательств по договору N НТ/59 к ОАО "Аэропорт Красноярск" подтверждается материалами дела.

Третье лицо, ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направило, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее. Представитель истца также представила истребованные судом следующие документы: расчет задолженности по договору от 01.07.2003 N НТ/59, счета-фактуры от 07.02.2005, от 03.03.2005, от 04.04.2005, от 03.05.2005, от 03.06.2005, от 05.07.2005, акт приема-передачи топлива от 21.01.2005, приемные акты N 1 и N 2 от 21.01.2005.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

На основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 07.02.2003 N 157-РС и письма Росрезерва N НТ/2-1911/3 от 12.03.2003, в соответствии с которыми ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" разрешено погасить задолженность по заимствованному в 1996 году из государственного резерва топливу ТС-1 в срок до 5 лет, между ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" (должник) и Сибирским окружным территориальным управлением Российского агентства по государственным резервам (управление) заключен договор о погашении задолженности от 01.07.2003 N НТ/59 (т.1, л.д. 12-14).

Согласно пункту 1.1 Договора задолженность состоит из:

а) 40 037 550 тонн топлива ТС-1 (приложение N 1), а именно:

- 16350,645 тонн - в соответствии с договором N 14/262/ПР от 24.06.1996 и мировым соглашением N 1, утвержденным определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.03.2001 по делу N А33-11070/99-с2;

- 4 191,00 тонн - в соответствии с договором N 21 от 10.09.1996 и мировым соглашением N 5, утвержденным определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.03.2001 по делу N А33-257/00-с2;

- 5 600,598 тонн - в соответствии с договором N 17 от 23.07.1996 и мировым соглашением N 2, утвержденным определением Арбитражного суда Красноярского края от 15.03.2001 по делу N А33-11787/99-с2;

- 5000,00 тонн - в соответствии с договором N 19 от 03.09.1996 и мировым соглашением N 3, утвержденным определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.03.2001 по делу N А33-256/00-с2;

- 8 894,947 тонн - в соответствии с договором N 18 от 07.08.1996 и мировым соглашением N 4, утвержденным определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.03.2001 по делу N А33-258/00-с2;

б) 25 904 075 руб. 29 коп. (приложение N 2) - сумма долга по уплате неустойки за несвоевременный возврат топлива ТС-1, установленная:

- решением Арбитражного суда Красноярского края от 09.09.1997 по делу N А33-1204/97-с2;

- решением Арбитражного суда Красноярского края от 09.09.1997 по делу N А33-1205/97-с2.

в) 5 742 859 руб. 34 коп. (приложение N 3) - задолженность по оплате процента заимствования по состоянию на 29.11.2002.

Согласно пункту 1.3. Договора должник обязан перечислять на расчетный счет филиала управления: "Красноярский территориальный отдел" суммы, указанные в пункте 1.1. настоящего договора, в соответствии с графиками (приложения N N 2,3).

В соответствии с пунктом 2.2. Договора с момента подписания настоящего договора должник оплачивает ежемесячную оплату за заимствование топлива по цене топлива ТС-1 в размере 1% от суммы задолженности, рассчитанной по цене топлива ТС-1, действующей на момент уплаты процентов заимствования (распоряжение Правительства Российской Федерации от 07.02.2003 N 157-РС) на основании выставленных филиалом "Красноярский территориальный отдел" Управления счетов-фактур, на его счет.

Пунктом 4.4 Договора предусмотрено, что с момента его подписания права и обязанности сторон, вытекающие из договоров N 14/262/ПР от 24.06.1996, N 17 от 23.07.1996, N 18 от 07.08.1996, N 19 от 03.09.1996, N 21 от 10.09.1996 и определений Арбитражного суда Красноярского края об утверждении мировых соглашений по делам N А33-11070/99-с, N А33-11787/99-с2, N А33-258/00-с2, N А33-257/00-с2, N А33-256/с2, а также решений по делам N А33-1204/97-с2, N А33-1205/97-с2 прекращаются в полном объеме.

График погашения задолженности по возврату топлива марки ТС-1 согласован сторонами в приложении N 1 к Договору (т.1, л.д. 15).

За период с 01.07.2005 по 31.10.2007 истцом начислены проценты по заимствованию в размере 133 758 407 руб. 11 коп.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязанности по оплате задолженности по процентам заимствования, предусмотренной договором, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как следует из материалов дела, в 1996 году истец передал ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" в порядке заимствования из государственного резерва топливо ТС-1.

На основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 07.02.2003 N 157-РС и письма Росрезерва N НТ/2-1911/3 от 12.03.2003 (т.1, л.д. 52), в соответствии с которыми ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" разрешено погасить задолженность по заимствованному в 1996 году из государственного резерва топливу ТС-1 в срок до 5 лет, между ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" (должник) и Сибирским окружным территориальным управлением Российского агентства по государственным резервам (управление) заключен договор о погашении задолженности от 01.07.2003 N НТ/59. Данным договором установлен новый порядок возврата топлива в государственный резерв (пункты 1.2, 1.3), а также указано на прекращение обязательств сторон по ранее заключенным договорам, на основании которых осуществлялась передача топлива, мировым соглашениям и решениям Арбитражного суда Красноярского края (пункт 4.4).

Условия договора о погашении задолженности от 01.07.2003 N НТ/59 позволяют квалифицировать его как соглашение о новации, поскольку данным договором стороны изменили порядок исполнения обязательств ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" по возврату топлива в государственный резерв, установленный мировыми соглашениями, утвержденными определениями Арбитражного суда Красноярского края, а также порядок уплаты неустойки, взысканной решениями Арбитражного суда Красноярского края за несвоевременный возврат топлива ТС-1.

Поскольку в Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствует указание о том, что для заключения соглашения о новации необходима передача имущества, то по общему правилу (статья 433 Гражданского кодекса Российской Федерации) моментом заключения договора является момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Из такого вывода следует, что соглашение об отступном является консенсуальной сделкой Таким образом, соглашение о новации является консенсуальной сделкой и считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям.

В целях обеспечения сохранности запасов государственного материального резерва постановлением Правительства РФ от 01.11.2002 N 791 утверждены Правила погашения юридическими лицами задолженности по заимствованным и (или) самовольно израсходованным на 1 января 2001 года материальным ценностям государственного материального резерва (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 9 указанных Правил (в редакции от 24.04.2003, действовавшей на момент заключения договора о погашении задолженности от 01.07.2003 N НТ/59). Проведение расчетов по погашению задолженности осуществляется на договорной основе в соответствии с решением Правительства Российской Федерации или решением Российского агентства по государственным резервам, в котором указываются:

а) размер погашаемой задолженности в натуральном и денежном выражении;

б) форма погашения задолженности;

в) срок погашения задолженности;

г) размер платы за заимствование материальных ценностей.

В договоре от 01.07.2003 N НТ/59 содержатся условия, предусмотренные пунктом 9 Правил.

При таких обстоятельствах довод заявителя апелляционной жалобы о том, что указанный договор является незаключенным, отклоняется судом.

В пункте 2.2 договора о погашении задолженности от 01.07.2003 N НТ/59 стороны предусмотрели внесение должником ежемесячной платы за заимствование топлива в размере 1% от суммы задолженности, рассчитанной по цене топлива ТС-1, действующей на момент уплаты процентов заимствования (распоряжение Правительства Российской Федерации от 07.02.2003 N 157-РС) на основании выставленных филиалом "Красноярский территориальный отдел" Управления счетов-фактур.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что данное условие является ничтожным как противоречащее пункту 8 статьи 13 Федерального закона "О государственном материальном резерве", отклоняются судом в связи со следующим.

Пунктом 8 статьи 13 Федерального закона "О государственном материальном резерве" предусмотрено, что за заимствование материальных ценностей из государственного резерва устанавливается плата. Размер этой платы определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление государственным резервом, исходя из стоимости заимствованных материальных ценностей, и не может превышать размера учетной ставки за кредит Центрального банка Российской Федерации.

В соответствии с телеграммой Центрального банка Российской Федерации от 20.06.2003 N 1296-У с 21 июня 2003 года, то есть на момент заключения договора, учетная ставка была установлена в размере 16 %.

Пунктом 2.2 Договора от 01.07.2003 N НТ/59 предусмотрено взимание платы за заимствование материальных ценностей из государственного резерва в размере 1% от их стоимости за каждый месяц пользования, что составляет 12% в год. Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что условие данного пункта о размере платы за заимствование не противоречит действующему законодательству.

Условие пункта 2.2 договора от 01.07.2003 N НТ/59, предусматривающее начисление процентов на сумму задолженности, рассчитанную по цене топлива ТС-1, действующей на момент уплаты процентов заимствования, соответствует пункту 10 Правил. Согласно пункту 10 Правил размер задолженности устанавливается Российским агентством по государственным резервам и юридическим лицом на основании акта сверки расчетов в натуральном и денежном выражении, исходя из средних рыночных цен на товары, аналогичные заимствованным и (или) самовольно израсходованным материальным ценностям государственного материального резерва, на день составления акта сверки, и подлежит уточнению с учетом рыночных цен на день погашения долга (части долга в соответствии с графиком).

Размер заимствования в натуральном выражении, а также суммы платы по заимствованию подтвержден материалами дела, в том числе:

- актом сверки по состоянию на 01.07.2007, подписанным между ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" и Управлением Федерального агентства по государственным резервам по Сибирскому федеральному округу", согласно которому задолженность по договору от 01.07.2003 N НТ/59 за топливо в натуральном выражении составляет 28 646,191 тонн (т.3, л.д. 98);

- актом сверки по состоянию на 09.11.2007, подписанным между ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" и филиалом Красноярским территориальным отделом Управления Федерального агентства по государственным резервам по Сибирскому федеральному округу", согласно которому задолженность по договору от 01.07.2003 N НТ/59 по проценту заимствования и штрафным санкциям составляет 292 561 349 руб. 77 коп. , в натуральном выражении - 28 646,191 тонн (т.3, л.д. 94);

- актом сверки по состоянию на 01.04.2008, подписанным между ОАО "Аэропорт Красноярск" и Управлением Федерального агентства по государственным резервам по Сибирскому федеральному округу, согласно которому задолженность по договору от 01.07.2003 N НТ/59 по процентам заимствования составляет - 237 815 148 руб. 82 коп., в натуральном выражении - 28 646,191 тонн (т.3, л.д.96).

Остаток задолженности по возврату топлива в натуральном выражении в количестве 31 690,062 тонн в период с 01.107.2005 по 30.11.2006 подтвержден актом приема-передачи топлива от 21.01.2005, представленным в суд апелляционной инстанции.

При расчете платы за заимствование истцом применены цены, установленные Федеральным агентством по государственным резервам исходя из средних рыночных цен на топливо марки ТС-1 на дату платежа. Информация о средних рыночных ценах на топливо марки ТС-1 подтверждена справками Федеральной службы государственной статистики (т.1, л.д. 113-151).

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что разница между стоимостью полученного топлива и его рыночной стоимостью фактически представляет собой возможные убытки истца, начисление процентов на убытки действующим законодательством не предусмотрено, основаны на неправильном толковании норм права.

Расчет платы за заимствование проверен судом, составлен правильно. Судом первой инстанции обоснованно указано на то, что плата за пользование топливом подлежит исчислению с НДС, поскольку передача топлива из государственного резерва в пользование юридическим лицам подпадает под понятие реализации товаров, предусмотренное в пункте 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации. В силу пункта 1 части 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации операции по реализации товаров относятся к объектам налогообложения НДС.

Счета-фактуры, являющиеся основанием внесения платы за заимствование, направлялись истцом почтовыми отправлениями, что подтверждается почтовыми реестрами и квитанциями, представленными в материалы дела.

Согласно Протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" от 17.10.2007 принято решение о реорганизации ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" путем выделения из него ОАО "Аэропорт Красноярск" (т.2, л.д. 6-11).

В соответствии с пунктом 2.1 Протокола внеочередного общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" от 17.10.2007 часть имущества, прав и обязанностей открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" переходит к выделяемому обществу в соответствии с разделительным балансом.

Согласно пункту 5.6 разделительного баланса по состоянию на 30.06.2007 (т.1, л.д. 12-33) перечень договоров, правопреемство по которым переходит в ОАО "Аэропорт Красноярск" (Аэропорт) по состоянию на 30.06.2007, приводится в приложении N 13 "Перечень договоров, связанных с деятельностью аэропорта". В строке 345 данного перечня значится договор N НТ/59 от 01.07.2003 с суммой задолженности 207 203 208 руб. 53 коп. (т.2, л.д. 32).

Разделительный баланс не предусматривает наличие прав и обязанностей по договору N НТ/59 т 01.07.2003 у ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" после реорганизации.

ОАО "Аэропорт Красноярск" уведомило истца о реорганизации 17.10.2007 ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" в форме выделения ОАО "Аэропорт Красноярск" и о переходе обязательств по договору о погашении задолженности N НТ/59 т 01.07.2003 к ОАО "Аэропорт Красноярск" в соответствии с разделительным балансом (т.3, л.д. 97).

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что права и обязанности по указанному договору перешли к ОАО "Аэропорт Красноярск" в полном объеме, в том числе и по уплате процентов по заимствованию.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на то, что задолженность по оплате процента заимствования ответчику в результате реорганизации, признаются судом несостоятельными.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "24" октября 2008 года по делу N А33-15744/2007 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

О.В. Магда Л.Е. Споткай