Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2008 г. N 05АП-1619/2008

г. Владивосток

Дело N А51-3758/2008 23-62

21 октября 2008 г.

N 05АП-1619/2008

N 05АП-1922/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 16.10.2008. Постановление в полном объеме изготовлено 21.10.2008.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи И.С. Чижикова

судей: С.В. Шевченко, Н.И. Фадеевой

при ведении протокола судебного заседания судьей С.В. Шевченко

при участии:

от ООО "Артемовская электросеть" - Осипчук А.А. (дов. от 01.01.2008, гр.п. 239383), Сень А.Л. (дов. от 01.09.2008, гр.п. 05 07 411750);

от ОАО "ДЭК" - Шаркун С.В. (дов. N ДЭК-20/180Д от 01.01.2008, уд.N 336);

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" и открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Дальэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 27.08.2008 по делу N А51-3758/2008 23-62, принятое судьей Т.В. Нинюк

по иску общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Дальэнергосбыт"

о взыскании 72 875 739 руб. 06 коп.,

и по встречному иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Дальэнергосбыт"

к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

о взыскании 99 454 826 руб. 09 коп.,

установил: общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Дальэнергосбыт" о взыскании 31 220 958 руб.04 коп., из которых 30 914 237 руб. 09 коп. основного долга по договору N 5/2007 от 24.11.2006 (7 408 888 руб. 72 коп - стоимость услуг по передаче электроэнергии, 23 505 348 руб.37 коп. - компенсация потерь в электросетях за период январь-февраль 2008 г.), 306 720 руб. 95 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.08 по 04.04.2008.

В рамках настоящего дела к производству принято встречное исковое заявление ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" о взыскании с ООО "Артемовская электросеть" стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях за январь-март 2008 г. в сумме 78 464 109 руб.72 коп.

До принятия судом решения по существу спора общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" и открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" в связи с увеличением периода по июнь 2008 г. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации увеличили исковые требования по первоначальному иску до 72 875 739 руб. 06 коп., по встречному иску до 99 454 826 руб. 09 коп.

Решением суда от 27.08.2008 суд удовлетворил исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" на сумму 72 599 375 руб. 61 коп. Требования по встречному исковому заявлению ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" удовлетворены на сумму 50 280 837 руб. 56 коп. В результате зачета первоначальных и встречных требований с ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в пользу общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" взыскано 22 318 538 руб. 56 коп. из которых 20 223 926 руб. 65 коп. основного долга, 2 094 611 руб. 91 коп. процентов.

Не согласившись с состоявшимся по делу решением суда общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" и открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят состоявшееся по делу решение суда отменить.

В апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" полагает, что оснований для зачета встречного требования по первоначальному иску не имелось, поскольку доказыванию по первоначальному и встречному искам подлежали различные обстоятельства.

В апелляционной жалобе ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" полагает, что с него неправомерно взыскана стоимость услуг по передаче электроэнергии за январь 2008 г. исходя из условий договора, поскольку фактический объем оказанных обществом с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" не подтвержден документально.

Общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" в письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" и в судебном заседании в лице своего представителя по апелляционной жалобе ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" возразило, поддержало свою апелляционную жалобу в полном объеме, просило состоявшееся по делу решение суда отменить, удовлетворить требования по первоначальному иску в полном объеме.

Представитель открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в судебном заседании поддержал свою апелляционную жалобу в полном объеме, по апелляционной жалобе ООО "Артемовская электросеть" возразил, считает ее необоснованной, полагает, что в удовлетворении первоначальных исковых требований следует отказать, встречные исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, заслушав и обсудив доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

В силу статьи 8 Федерального закона "О естественных монополиях" общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (субъект естественной монополии) обязано предоставлять услуги по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (предметом договора является обязанность сетевой организации осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребителя услуг - оплатить их.

Исходя из характера взаимоотношений сторон, в силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации и вышеуказанных норм, отсутствие между сторонами заключенного договора, регулирующего эти правоотношения, не освобождает истца от обязанности по передачи электрической энергии абонентам ответчика, а у ответчика обязательства оплатить услуги истца.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В силу пункта 75 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии), заключенные до вступления в силу настоящих Правил (01.09.2006), могут быть продлены при условии приведения их в соответствие с настоящими Правилами.

В соответствии с пунктом 82 Правил розничных рынков гарантирующий поставщик в течение 3х рабочих дней с даты заключения с покупателем электрической энергии договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (изменения условий ранее заключенного договора), по условиям которого покупатель самостоятельно урегулирует отношения по передаче электрической энергии, а также не позднее чем за 15 рабочих дней до даты прекращения обязательств по договору с покупателем электрической энергии обязан направить соответствующее уведомление с указанием сведений о покупателе электрической энергии, включающих наименование и место нахождения юридического лица (фамилию, имя, отчество и место жительства физического лица), точки поставки, платежные реквизиты, собственнику или иному законному владельцу электрической сети, к которой присоединено энергопринимающее устройство покупателя электрической энергии либо лица, для которого он приобретает электрическую энергию.

В случае если гарантирующий поставщик после заключения договора купли-продажи (поставки) с покупателем электрической энергии не представил указанную информацию или не обратился в сетевую организацию для заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии в целях исполнения своих обязательств по договору энергоснабжения и приступил к их исполнению, он несет в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами ответственность за пользование услугами по передаче электрической энергии без договора оказания соответствующих услуг. В этом случае сетевая организация вправе взыскать с гарантирующего поставщика стоимость услуг по передаче электрической энергии покупателю, обслуживаемому на основании указанного договора. Объем потребленных таким образом услуг определяется в соответствии с порядком осуществления коммерческого учета, установленным разделом XII настоящих Правил.

Доказательства уведомлений ответчиком истца с указанием сведений о покупателе электрической энергии, определённых п. 82 Правил розничного рынка (в том числе в связи с изменением условий ранее заключенных договоров в силу требований пункта 75 Правил розничного рынка), в деле отсутствуют.

В то же время ответчик не отрицает, что осуществлял энергоснабжение своих потребителей по заключённым им договорам.

При таких обстоятельствах согласно пункту 82 Правил розничного рынка общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" вправе требовать с открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" стоимость услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пункта 136 раздела XII Правил розничного рынка оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии N 5/2007 в редакции, принятой судом условий согласно судебных актов по делу N А51-5973/2007 36-205. Договор действует с момента вступления решения суда по делу N А51-5973/2007 36-205 в законную силу, то есть с 14.02.2008.

После заключения договора, стороны подписали дополнительное соглашение к договору N 5/2007, изменив редакции пунктов 4.1, 7.6, 7.7, 11.4 и установили в пункте 5 соглашения его действие с 01.01.2008. Данное соглашение подписано открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" 21.02.2008.

Согласно пункту 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе установить, что условия заключенного договора применяются к их отношениям, возникшим до его заключения.

На основании изложенного суд первой инстанции обоснованно принял доводы ООО "Артемовская электросеть" о применении условий соглашения, определяющих порядок расчета и определения стоимости услуг по передаче электрической энергии за январь 2008 г. включительно.

В пунктах 2.1, 2.2 договора стороны установили взаимные обязательства: исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Так, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно приложению N 9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В разделе 7 "Порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг" пункт 7.3 договора предусматривает обязанность заказчика в течении трех дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2 договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении претензий заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть. Неоспариваемая часть подлежит оплате в сроки установленные в договоре. В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте (пункт 7.4 договора).

Из представленных актов следует, что разногласия ответчика были заявлены только за оказанные услуги за февраль, март, май 2008 г.

В соответствии с пунктом 121 Правил розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 4.4. договора N 5/2007 от 24.11.2006 установлено, что ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 9 к настоящему договору, исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях и в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет заказчику расчет объемов электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (пункты 7.2, 7.2.3 Договора).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно установил, что именно сетевая организация определяет объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях в порядке, определенном сторонами в Приложении N 9.

Следовательно, расчет встречных исковых требований должен быть основан именно на данных об объемах электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, предоставленных ООО "Артемовская электросеть" в адрес ОАО "Дальневосточная энергетическая компания". Такие данные (расчет объемов электроэнергии) направлялись сетевой организацией в ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" ежемесячно, разногласий по расчетам потерь в адрес сетевой организации от Заказчика не поступило.

В объём электрической энергии, полученной потребителями, рассчитанный ОАО "Дальневосточная энергетическая компания", включены потери, возникающие в сетях, принадлежащих абонентам - потребителям заказчика, присоединенным к сетям ООО "Артемовская электросеть", поскольку точки поставки электроэнергии в многоквартирных жилых домах определены ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в нарушение требований пунктов 2, 88, 89 Правил розничных рынков не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, а по приборам учета, установленным непосредственно в самом многоквартирном жилом доме (площадках, квартирах) граждан, что следует из представленных ООО "Артемовская электросеть" в материалы дела актов разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон по многоквартирным домам, расположенным в Артемовском городском округе.

Точки поставки в многоквартирные жилые дома, определенные в Приложении N 2 к договору N 5/2007 от 24.11.2006, не соответствуют действующему законодательству, поскольку в указанном Приложении N 2 содержится перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителей Заказчика с указанием приборов учета и мест их установки, в том числе граждан, приборы учета которых установлены в квартирах, лестничных клетках.

Приложение N 2 к договору N 5/2007 01 24.11.2006 в части точек поставки в многоквартирный жилой дом является недействительным (ничтожным), как не отвечающее требованиям указанные Правил розничных рынков независимо от признания его недействительным в указанной части, о чем суд первой инстанции сделал правильный вывод.

Следовательно, представленные ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" данные о фактическом объёме полученной потребителями электроэнергии, основанные на сведениях (ведомостях) о полезном отпуске электроэнергии по приборам учета, установленным непосредственно в самом многоквартирном жилом доме, правомерно не признаны допустимыми и достоверными в силу статьи.68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Пункт 52 Правил недискриминационного доступа обязывает потребителя услуг оплачивать потери электрической энергии сверх норматива, возникшие по вине этих потребителей услуг, но при этом данная норма не возлагает на сетевую организацию бремя доказывания отсутствия сверхнормативных потерь в сетях.

Согласованный между сторонами расчетный способ учет; электрической энергии, применяемый при определении объемов переданной электроэнергии отсутствует.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции считает, что стоимость оказанных сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии и стоимость электроэнергии приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, может быть взыскана на основании договора N 5/2007 от 24.11.2006 только в неоспариваемой сторонами части.

В соответствии с пунктом 42 Правил недискриминационного доступа расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии который определяется в соответствии с методическими указаниями утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

Согласно пункту 48 Правил недискриминационного доступа тарифы не услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правилами государственного регулирования применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109.

Постановлением Департамента по тарифам Приморского края от 25.12.2008 N 42/3 утвержден тариф на услуги по передаче электрической энергии для ООО "Артемовская электросеть" с 01.01.2008 в виде ставки за содержание сетей - 56563 руб./МВт в месяц и ставки за оплату потерь в сетях - 253,03 руб./МВт.ч.

В силу пункта 120 Правил розничных рынков потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

В соответствии с пунктом 5.2 договора N 5/2007 от 24.11.2006 стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется исходя из установленного органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов тарифа на покупку электроэнергии в целях компенсации потерь.

Согласно выписке из протокола N 40 от 20.12.2007 заседания Правления Департамента по тарифам Приморского края с 01.01.2008 по 31.12.2008 установлен тариф на покупку потерь электроэнергии на розничном рынке Приморского края в размере 1,1147 руб./кВт.ч.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно принял представленный истцом расчет суммы долга от 18.08.2008, которая с учетом однородных требований ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" составила 70 504 763руб. 71 коп. Доказательства ее оплаты в материалах дела отсутствуют.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 2 094 611руб.91 коп. суд апелляционной инстанции считает также обоснованными и правомерно удовлетворенными.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно счел первоначальные исковые требования подлежащими удовлетворению в сумме 72 599 375руб.61 коп., а встречные - в сумме 50 280 837руб.06 коп. и в результате зачета встречных однородных требований взыскал с ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в пользу ООО "Артемовская электросеть" 22 318 538 руб. 56 коп.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что, рассматривая настоящий спор, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела, дал им правильную оценку, и правильно применил нормы материального и процессуального права. Доводы апелляционных жалоб были рассмотрены судом первой инстанции и получили надлежащую оценку. Оснований для отмены состоявшегося по делу решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам, рассматриваемым в арбитражном суде, при подаче апелляционной жалобы составляет 1000руб.

Поскольку при обращении с настоящей апелляционной жалобой открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" в федеральный бюджет уплачено 2000 руб. в качестве государственной пошлины по апелляционной жалобе (платежное поручение N 8344 от 19.06.2007), то в соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации излишне уплаченные 1000 руб. подлежат возврату заявителю апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 104, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 27.08.2008 по делу N А51-3758/2008 23-62 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" и открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Дальэнергосбыт" - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" из федерального бюджета 1000 руб. (одна тысяча), излишне уплаченных в качестве государственной пошлины по апелляционной жалобе по платежному поручению N 8344 от 19.06.2007.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Приморского края.

Председательствующий:

И.С. Чижиков

Судьи

С.В. Шевченко Н.И. Фадеева