Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2008 г. N 06АП-4054/2008

г. Хабаровск

9 декабря 2008 г.

N 06АП-4054/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 3 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 9 декабря 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Гричановской Е.В.

судей: Ротаря С.Б., Тихоненко А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рева Т.В.

при участии в судебном заседании:

от истца: представители не явились

от ответчика: представители не явились

от третьих лиц: представители не явились

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Яркова Владимира Николаевича, Балаценко Андрея Владимировича, Лазаренко Владимира Дмитриевича

на решение от 07.10.2008

по делу N А04-5864/08-22/172

Арбитражного суда Амурской области

дело рассматривал судья Китаев В.В.

по иску Яркова Владимира Николаевича, Балаценко Андрея Владимировича, Лазаренко Владимира Дмитриевича

к обществу с ограниченной ответственностью фирме "Амурсельсвязь"

3 лица: Горбунов Михаил Соломонович, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Амурской области

о признании недействительным устава в части

Участники ООО фирмы "Амурсельсвязь" Ярков Владимир Николаевич, Балаценко Андрей Владимирович, Лазаренко Владимир Дмитриевич обратились в Арбитражный суд Амурской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью фирме "Амурсельсвязь" о признании недействительным перечня вопросов пункта 2.4. Устава (в редакции от 02.12.1998), по которым решения принимаются единогласно, и обязании ответчика в течение месяца со дня вступления решения в законную силу внести изменения в Устав ООО фирмы "Амурсельсвязь", а именно исключить из пункта 2.4. Устава следующие вопросы, по которым решения принимаются единогласно:

- избрание и отзыв директора и ревизионной комиссии;

- утверждение Устава Фимы и внесение изменений и дополнений в него, в т.ч. изменение Уставного капитала;

- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

- определение порядка распределения прибыли и покрытия убытков;

- вынесения решения о привлечении к имущественной ответственности должностных лиц фирмы;

- установление размера, формы и порядка внесения учредителями дополнительных взносов;

- исключение учредителей из фирмы.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Горбунов Михаил Соломонович, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Амурской области.

Решением от 07.10.2008 в иске о признании недействительным в указанной части пункта 2.4 Устава ООО фирмы "Амурсельсвязь" отказано, при этом суд указал, что оспариваемый пункт устава не противоречит пункту 2 статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Не согласившись с решением Арбитражного суда Амурской области, истцы обратились с апелляционной жалобой в Шестой арбитражный апелляционный суд, в которой полагают решение отменить, указывая на неправильное применение положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в заседании суда апелляционной инстанции не направили.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 02.12.1998 между Балаценко А.В., Горбуновым М.С, Лазаренко В.Д., Ярковым В.Н. подписан учредительный договор о создании ООО фирма "Амурсельсвязь". Согласно пункту 3.2. учредительного договора доля каждого из участников составляет 25 % - 2 500 рублей.

Устав ООО фирма "Амурсельсвязь" зарегистрирован администрацией Благовещенского района 06.01.1999.

Пункт 2.4 статьи 2 Устава общества изложен в следующей редакции: "К исключительной компетенции общего собрания учредителей общества относится:

- внесение изменений в учредительный договор,

- утверждение Устава фирмы и внесение изменений и дополнений в него, в т.ч., изменений Уставного капитала,

- избрание и отзыв директора и ревизионной комиссии,

- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов,

- определение порядка распределения прибыли и покрытия убытков,

- вынесение решения о привлечении к имущественной ответственности должностных лиц фирмы,

- установление размера, формы и порядка внесения учредителями дополнительных взносов,

- исключение учредителей из фирмы,

- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества," назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса,

- решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом. По этим вопросам решение принимается единогласно, по остальным вопросам решение принимается простым большинством голосов".

Ссылаясь на то, что данный перечень противоречит подпунктам 2, 3, 11 пункта 2 статьи 33, пункту 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и по существу исключает возможность досрочного прекращения полномочий директора общества, являющегося одновременно участником общества, помимо его воли, Горбунова М.С. участники ООО фирмы "Амурсельсвязь" Ярков Владимир Николаевич, Балаценко Андрей Владимирович, Лазаренко Владимир Дмитриевич обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленным настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

В соответствии с пунктом 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Поскольку пунктом 2.4 Устава предусмотрено, что решения на общем собрании общества по всем вопросам принимаются единогласно, то любое решение, принятое в нарушение установленного порядка, является недействительным.

Законодатель определил минимальное количество голосов для принятия решения об изменении устава общества - не менее 2/3 от общего числа голосов участников общества, более 50 - для принятия иных вопросов. Верхний предел количества голосов для принятия решения законодателем не обозначен. Следовательно, если уставом общества предусмотрено, что большее число голосов - это единогласие, то требования устава общества должны исполняться его участниками.

Таким образом, поскольку действующим законодательством участникам общества предоставлено право самостоятельно определять количество голосов, необходимых для принятия соответствующих решений, суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о необоснованности заявленных исковых требований и необходимости отказа в иске.

На основании изложенного, оснований для отмены решения Арбитражного суда Амурской области и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение от 07.10.2008 Арбитражного суда Амурской области по делу N А04-5864/08-22/172 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в кассационном порядке.

Председательствующий

Е.В.Гричановская

Судьи

С.Б.Ротарь А.А.Тихоненко