Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2009 г. N 06АП-4005/2009

г. Хабаровск

22 сентября 2009 г.

N 06АП-4005/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тихоненко А. А.

судей Волковой М.О., Головниной Е.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ключник А.А.

при участии в судебном заседании:

от истца - Гончаровой О.Г., представителя по доверенности от 01.02.2009 N 7/66;

от ответчика - Зорина Н.С., председателя по доверенности от 25.05.2009 N 1-8/31

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Николаевские тепловые сети"

на решение от 30 июля 2009 года

по делу N А73-6155/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривал судья Червенко К.Г.

по иску Открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Николаевские тепловые сети"

о взыскании 6 996 289 руб. 68 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" (далее - ОАО "ДГК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Николаевские тепловые сети" (далее - ООО "Николаевские тепловые сети") задолженности по оплате фактических потерь тепловой энергии в сетях по договору от 01.07.2008 N ДГК- 468/ХТСК за период с июля по ноябрь 2008 года в размере 6 996 289 руб. 68 коп.

Решением от 30.07.2009 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

В апелляционной жалобе ООО "Николаевские тепловые сети", ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение норм материального права, просит решение от 30.07.2009 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

В жалобе приводит доводы об отсутствии задолженности перед истцом в заявленном размере. Ссылается на "Методику определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2001, утвержденных приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 N 105, согласно которому определение количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленных абонентами, при расчетном методе учета - счета за теплоэнергию выставляются по суммарному теплопотреблению всех абонентов без приборов учета (по приборам учета ТЭЦ) пропорционально тепловой нагрузки каждого потребителя, то есть с учетом коэффициентов (повышающих и понижающих). По мнению заявителя в представленном истцом расчете тепловых потерь потребителям выставлены только договорные нагрузки, без учета коэффициентов, а разница отнесена на ООО "Николаевские тепловые сети".

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в жалобе.

ОАО "ДГК" в отзыве, представитель истца в заседании суда возразил против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ДГК" (энергоснабжающая организация) и ООО "Николаевские тепловые сети" (предприятие) заключен договор оказания услуг по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от 01.07.2008 N 468 ХТСК, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась поставлять предприятию тепловую энергию в горячей воде, а предприятие принимать из сетей энергоснабжающей организации тепловую энергию в горячей воде, транспортировать ее абонентам, находящимся в договорных отношениях с энергоснабжающей организацией, возвращать энергоснабжающей организации тепловую энергию в горячей воде, неиспользованную абонентами, в режиме замкнутого цикла, осуществляя эксплуатацию, техническое обслуживание, капитальный и текущий ремонт тепловых сетей.

Согласно пункту 4.4 договора фактические тепловые потери в сетях предприятия определяются как разность показаний расчетных приборов учета, установленных на границе раздела теплосетей между энергоснабжающей организацией и предприятием, и показаний приборов учета, установленных на границе раздела теплосетей между предприятием и абонентами энергосабжающей организации.

Пунктом 4.5 договора установлено, что при отсутствии приборов учета фактические потери предприятия определяются в соответствии с утвержденными Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.06.2007 N 278 "Методическими указаниями по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "тепловые потери" СО 153-34.20.523(3)-2003 и "Методическими указаниями по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "потери сетевой воды". Расчет должен согласовываться с предприятием, а если расчет не согласовывается предприятием в течение пяти дней после предоставления его на согласование, расчет подписывается в одностороннем порядке и имеет силу документа, обязанного для исполнения обеими сторонами, и служит основанием для ответственности предприятия за выявленные нарушения, сверхнормативные потери.

В соответствии с пунктом 5.5 договора предприятие взяло на себя обязательство в случае превышения им фактических потерь, рассчитанных с учетом пунктов 4.4, 4.5 (7.1) договора, над величиной нормируемых эксплуатационных тепловых потерь, оплачивать энергоснабжающей организации стоимость тепловой энергии, равную произведению величины превышения на тариф, применяемый при расчетах за его собственное потребление, утвержденный региональным Комитетам по ценам и тарифам. На указанную стоимость энергоснабжающей организацией выписывается счет-фактура.

За период с июля по ноябрь 2008 года превышение потерь тепловой энергии в сетях ООО "Николаевские тепловые сети" составило 6 125, 061 Гкал, в связи с чем ответчику была выставлена счет-фактура от 29.12.2008 N 3/34/003500 на сумму 6 996 289 руб. 68 коп. (л.д. 10).

Неисполнение указанного обязательства послужило основанием предъявления настоящего иска в суд.

Сумма, предъявленная ко взысканию, складывается из стоимости 6 125, 061 Гкал, которая, по утверждению истца, утрачена в спорный период в тепловых сетях ответчика вследствие неисполнения им обязанности, предусмотренной пунктом 5.5 договора оказания услуг по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от 01.07.2008 N 468 ХТСК, из расчета тарифа 968 за 1 Гкал, утвержденного РЭК, что составляет 6 996 289 руб. 68 коп. (с учетом НДС).

При этом расчет потерь произведен истцом с учетом:

- объема тепловой энергии, отпущенной в сети ответчика по данным Николаевской ТЭЦ,

- объема теплоэнергии, потребленной абонентами истца через сети ответчика,

- фактических технологических потерь в сетях ответчика,

- диспетчерских потерь,

- потерь, утвержденных Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края, ответчику на 2008 год (расшифровка с счет-фактуре от 29.12.2008 N 3/34/003500, л.д. 22).

Факт превышения тепловых потерь в заявленном размере подтвержден истцом справками Николаевской ТЭЦ, ежемесячными отчетами абонентов, потребляющих тепловую энергию по приборам учета, а при отсутствии приборов учета по договорным величинам. Достоверность указанных доказательств ответчиком документально не опровергнута.

Доказательств оплаты стоимости потерь тепловой энергии на сетях ООО "Николаевские тепловые сети" в спорный период в объемах, определенных по условиям договора, ответчиком не представлено.

На основании оценки исследованных доказательств, установив наличие у ответчика задолженности по оплате тепловых потерь на основании предъявленного истцом счета-фактуры, арбитражный суд первой инстанции удовлетворил исковые требования в заявленном размере.

Выводы суда первой инстанции признаются апелляционной инстанцией верными, соответствующими установленным по делу обстоятельствам.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, определении его условий.

Стороны договора оказания услуг по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от 01.07.2008 N 468 ХТСК установили способ исчисления фактических потерь тепловой энергии на сетях ответчика (как при наличии у абонентов истца приборов учета тепла, так и при их отсутствии).

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на главу 6 "Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2001, утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 N 105, арбитражным судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку сторонами договора определен иной способ исчисления потерь.

Представленный заявителем в материалы дела "Технический отчет по разработке оптимальных эксплуатационных режимов тепловой сети от ТЭЦ г. Николаевска-на-Амуре на отопительный сезон 2009-2010 года", изготовленный ООО "Оргкоммунэнерго" на основании заключенного с ответчиком договора (л.д. 106-112), не может быть принят судом в качестве относимого доказательства, поскольку выполнен на отопительный сезон 2009-2010 года, и, кроме того, не является экспертным заключением (статьи 82, 86 АПК РФ).

Возражая против присужденной ко взысканию суммы, заявитель не представил своего контррасчета стоимости потерь и доказательств обоснованности такого расчета (статья 65 АПК РФ). При этом судом апелляционной инстанции не подлежат исследованию и оценке приложенные к апелляционной жалобе новые доказательства, поскольку заявителем не обоснована уважительность причин не предоставления таких доказательств в суд первой инстанции, а признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции (статья 268 АПК РФ, пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36).

Иные доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции как не имеющие правового значения для разрешения настоящего спора по существу.

Поскольку нарушений в правильности применения норм материального и процессуального права судом первой инстанции не допущено, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Государственную пошлину по апелляционной жалобе возложить на заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подпунктом 12 пункта 1 статьи 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации, принимая во внимание ее уплату в установленных законом порядке и размере.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 30.07.2009 по делу N А73-6155/2009 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

М.О. Волкова Е.Н. Головнина