Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2009 г. N 08АП-6227/2008

город Омск

27 января 2009 г.

Дело N А75-5966/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 января 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Глухих А.Н.

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мазик И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6227/2008) открытого акционерного общества "Тюменская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 20 октября 2008 года по делу N А75-5966/2008 (судья Козицкая И.А.), принятое по иску открытого акционерного общества "Тюменьэнергосбыт" к открытому акционерному обществу "Тюменская энергосбытовая компания", третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Промэнергосбыт"

о понуждении к заключению дополнительного соглашения,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Тюменьэнергосбыт" - Неустоева Н.Г. по доверенности N 5/201-08 от 23.06.2008,

от ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" - Степанюк А.А. по доверенности N 08/87 от 04.08.2008,

от ООО "Промэнергосбыт" - представитель не явился,

установил:

Открытое акционерное общество "Тюменьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тюменьэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с иском к открытому акционерному обществу "Тюменская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Тюменская энергосбытовая компания") об обязании ответчика заключить с истцом дополнительное соглашение N 108 от 11.04.2008 к договору энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007 с приложениями: N 1[6] "Перечень точек поставки", N 2 "Договорные объемы электроэнергии/мощности на 2008 г.", N 3 [6] "Перечень средств учета электрической энергии", на условиях проектов, прилагаемых к исковому заявлению.

В обоснование иска ОАО "Тюменьэнергосбыт" ссылается на статьи 12, 160, 161, 309, 310, 421, 426, 445, 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 3, 37-39 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пункты 5, 61, 63 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков).

Определением суда от 25.08.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Промэнергосбыт" (далее - ООО "Промэнергосбыт").

Решением Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 20.10.2008 по делу N А75-5966/2008 в удовлетворении иска отказано.

В обоснование решения суд указал, что договор энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007 не предусматривает обязанности ответчика заключать с истцом дополнительные соглашения по изменению точек поставки. Суд также пришел к выводу, что истцом не доказан факт обращения к ответчику с требованием о заключении дополнительного соглашения в установленном законом порядке и уклонения ответчика от его заключения.

Возражая против принятого судом решения, ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" в апелляционной жалобе просит его изменить путем исключения из мотивировочной части выводов об обязанности гарантирующего поставщика заключить договор энергоснабжения с любым обратившимся к нему лицом, а не только с потребителем или лицом, которое действует в интересах этого потребителя:

- в абзаце 1 на странице 8 решения исключить предложения: "Структура связей в спорном правоотношении не меняется в зависимости от того, является ли контрагент обязанной стороны потребителем (абонентом) или покупателем. В любом случае именно гарантирующий поставщик - участник оптового рынка электроэнергетики (ответчик) является стороной, для которой заключение договора обязательно".

- исключить абзац 4 на странице 8 следующего содержания: "Таким образом, суд считает необоснованным возражения ответчика о том, что в случае заключения договора в отношении третьего лица данный договор не будет носить публичный характер".

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что, приняв по существу правильное решение, суд неверно применил нормы материального права. ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" полагает, что договор энергоснабжения, заключаемый гарантирующим поставщиком с покупателем в интересах лица, не являющегося потребителем электрической энергии, не относится к публичным договорам. В обоснование указанных доводов ответчик ссылается на пункт 3 статьи 426 ГК РФ, статью 3, пункт 2 статьи 37 ФЗ "Об электроэнергетике", пункт 8 Правил функционирования розничных рынков. По мнению ОАО "Тюменская энергосбытовая компания", истец не является по смыслу ГК РФ и ФЗ "Об электроэнергетике" потребителем электрической энергии и не действует в интересах потребителя электрической энергии, в связи с чем не наделен правом на основании статьи 37 ФЗ "Об электроэнергетике" обращаться в суд с требованием о понуждении ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" заключить дополнительное соглашение к договору энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007.

ОАО "Тюменьэнергосбыт" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Промэнергосбыт", извещенного надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу, указал, что любой договор, который заключается с гарантирующим поставщиком, является публичным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил решение суда в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 АПК РФ) и считает его в указанной части подлежавшим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" (продавец) и ОАО "Тюменьэнергосбыт" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007 (л.д. 12-24 т.1), с протоколом разногласий от 01.01.2007 (л.д.25 т.1), по условиям которого продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии покупателю, а также путем заключения договоров с теми сетевыми организациями, услуги по передаче которым он обязан оплачивать в соответствии с тарифно-балансовыми решениями органов исполнительной власти в области регулирования тарифов, обеспечить передачу электрической энергии в точки поставки (приложение N 1) и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель обязуется принять и оплатить электрическую энергию и услуги в объеме, сроки и на условиях предусмотренных настоящим договором (пункт 2.1 договора).

В приложениях к договору сторонами согласованы, в том числе, объемы электроэнергии и точки поставки.

Проанализировав условия договора в их совокупности и взаимной связи, суд первой инстанции признал договор энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007 заключенным.

Обращаясь с иском о понуждении ответчика к заключению дополнительного соглашения N 108 от 11.04.2008, ОАО "Тюменьэнергосбыт" указало на необходимость увеличения объема поставляемой ему электрической энергии в связи с тем, что с 01.04.2008 третье лицо - ООО "Промэнергосбыт" выбрало истца в качестве энергосбытовой организации.

В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии со статьей 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (пункт 1). При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 ГК РФ (пункт 3).

Если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 статьи 445 ГК РФ).

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" является гарантирующим поставщиком, в связи с чем осуществляет поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения.

Согласно статье 3 ФЗ "Об электроэнергетике" гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу статьи 37 ФЗ "Об электроэнергетике" субъектами розничных рынков являются потребители электрической энергии; поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона); территориальные сетевые организации, осуществляющие услуги по передаче электрической энергии; субъекты оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, осуществляющие указанное управление на уровне розничных рынков (пункт 1). Поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры). В случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор (пункт 2).

В соответствии с пунктом 4 статьи 37 Закона об электроэнергетике отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения. Не допускается принятие иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Правила функционирования розничных рынков устанавливают правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - розничные рынки) в течение переходного периода реформирования электроэнергетики, а также определяют условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией.

Согласно пункту 5 Правил функционирования розничных рынков гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Понятие покупателя электрической энергии, используемое в Правилах функционирования розничных рынков, означает следующее: покупатели электрической энергии - потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях. Понятие субъекта розничных рынков означает следующее: субъекты розничных рынков - участники отношений по производству, передаче, купле-продаже и потреблению электрической энергии на розничных рынках, а также по оказанию услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей. Иные используемые в Правилах понятия имеют значение, определенное Законом об электроэнергетике, иными федеральными законами и нормативными правовыми актами (пункт 2 Правил функционирования розничных рынков).

В соответствии с пунктом 3 Правил функционирования розничных рынков субъектами розничных рынков являются потребители электрической энергии; гарантирующие поставщики; энергосбытовые организации; энергоснабжающие организации, осуществляющие продажу потребителям произведенной или купленной электрической энергии и совмещающие эту деятельность с деятельностью по передаче электрической энергии; исполнители коммунальных услуг, приобретающие электрическую энергию в целях оказания гражданам коммунальных услуг; сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства; производители (поставщики) электрической энергии, продажа которой не осуществляется на оптовом рынке; системный оператор и иные субъекты оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах.

Согласно пункту 5 Правил функционирования розничных рынков гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Исходя из пункта 61 Правил функционирования розничных рынков, гарантирующий поставщик обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности. Этим же пунктом определены обстоятельства, при наличии которых гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора купли-продажи электрической энергии с заявителем: отсутствие технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям и нахождение точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Других оснований для отказа гарантирующим поставщиком в заключении договора купли-продажи электроэнергии ни ФЗ "Об электроэнергетике", ни Правила функционирования розничных рынков не содержат.

С учетом изложенного довод ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" о том, что договор энергоснабжения N 11/13-2 от 01.01.2007 не является публичным договором, поскольку истец по смыслу статьи 37 ФЗ "Об электроэнергетике" не является потребителем электроэнергии применительно к статье 539 ГК РФ и данному закону, следует признать не соответствующим требованиям действующего законодательства.

Указав в мотивировочной части решения о том, что обязанность по заключению договора купли-продажи (поставки) электрической энергии может быть возложена судом только на гарантирующего поставщика, а также отклонив доводы ответчика о том, что в случае заключения договора в отношении третьего лица, данный договор не будет носить публичный характер, суд первой инстанции правильно применил нормы материального права. Решение суда отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ОАО "Тюменская энергосбытовая компания" оставляется без удовлетворения. Расходы по апелляционной жалобе согласно статье 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 20 октября 2008 года по делу N А75-5966/2008 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Т.А. Зиновьева Н.А. Шарова