Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2009 г. N 08АП-4517/2009

город Омск

28 августа 2009 г.

Дело N А46-19895/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гергель М.В.

судей Глухих А.Н., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4517/2009) Басовой Евгении Васильевны на решение Арбитражного суда Омской области от 03 июня 2009 года, принятое по делу N А46-19895/2008 (судья Ваганова Т.А.) по иску Басовой Евгении Васильевны к обществу с ограниченной ответственностью "Оптимум-строй", открытому акционерному обществу Национальный банк "ТРАСТ"

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Оптимум-газобетон", Ботэ Людмила Юрьевна

о признании недействительным договора о залоге от 13.07.2007 N 39-801-0062,

при участии в судебном заседании представителей:

от Басовой Евгении Васильевны - Кунавина А.В. по доверенности от 03.08.2009,

от НБ "ТРАСТ" (ОАО) - Евстратов А.Э. по доверенности N 17/2008 от 29.10.2008,

от ООО "Оптимум-строй", от ООО "Оптимум-газобетон" - представители не явились,

Ботэ Людмила Юрьевна - не явилась,

установил:

Басова Евгения Васильевна как участник общества с ограниченной ответственностью "Оптимум-строй" (далее - ООО "Оптимум-строй") обратилась в Арбитражный суд Омской области с иском к ООО "Оптимум-строй", открытому акционерному обществу Национальный банк "ТРАСТ" (далее - НБ "ТРАСТ" (ОАО)) о признании недействительным договора о залоге от 13.07.2007 N 39-801-0062, заключенного ответчиками.

В обоснование иска Басова Е.В. указала, что оспариваемая сделка заключена с нарушением порядка, установленного статьей 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Определением суда от 08.10.2008 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Оптимум-газобетон" (далее - ООО "Оптимум-газобетон"), Ботэ Людмила Юрьевна.

Определением суда от 15.01.2009 производство по делу N А46-19895/2008 приостанавливалось до рассмотрения дела N А46-22766/2008 по исковому заявлению Басовой Е.В. к ООО "Оптимум-строй" о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Оптимум-строй" от 10.07.2007, на котором одобрено совершение крупных сделок с заинтересованностью - заключение договора о залоге с НБ "ТРАСТ" (ОАО) и заключение договора поручительства с НБ "ТРАСТ" (ОАО) в обеспечение кредита, предоставляемого ООО "Оптимум-газобетон" в размере 6 000 000 руб.

Решением Арбитражного суда Омской области от 25.02.2009 по делу N А46-22766/2008 решение общего собрания участников ООО "Оптимум-строй" от 10.07.2007 признано недействительным.

Определением суда от 15.04.2009 производство по делу N А46-19895/2008 возобновлено в связи с устранением обстоятельств, вызвавших приостановление производства по делу.

НБ "ТРАСТ" (ОАО) заявило о пропуске срока исковой давности.

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.06.2009 по делу N А46-19895/2008 в удовлетворении иска Басовой Е.В. отказано в связи с пропуском срока исковой давности.

Возражая против принятого судом решения, Басова Е.В. в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

Отзывы на апелляционную жалобу Басовой Е.В. не поступили.

Ботэ Л.Ю., представители ООО "Оптимум-строй", ООО "Оптимум-газобетон", извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Басовой Е.В. доводы апелляционной жалобы поддержала.

Представитель НБ "ТРАСТ" (ОАО) просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ООО "Оптимум-газобетон" (заемщик) заключен кредитный договор от 13.07.2007 N 39-800-0062 по условиям которого банк обязался предоставить заемщику кредит в размере 6 000 000 руб. с процентной ставкой 15,5% годовых, а заемщик обязался возвратить полученный кредит, уплатить проценты за пользование кредитом и исполнить иные обязательства согласно договору в полном объеме.

В целях обеспечения исполнения обязательств ООО "Оптимум-газобетон" перед НБ "ТРАСТ" (ОАО) по кредитному договору от 13.07.2007 N 39-800-0062 между НБ "ТРАСТ" (ОАО) (залогодержатель) и ООО "Оптимум-строй" в лице Ботэ Л.Ю. (залогодатель) заключен договор залога от 13.07.2007 N 39-801-0062, договор поручительства N39-801-0062 от 13.07.2007 года между ООО "Оптимум-строй" и НБ "ТРАСТ" (ОАО), договор поручительства N39-804-0062 от 13.07.2007 года между Басовой Е.В. и НБ "ТРАСТ" (ОАО).

На момент заключения договора залога учредителями ООО "Оптимум-строй" являлись Басова Е.В. владеющая долей в размере 50% от уставного капитала, Ботэ Л.Ю., владеющая долей в размере 25% от уставного капитала, Брижатюк О.Ф., владеющий долей в размере 25% от уставного капитала (изменения в учредительный договор ООО "Оптимум-строй" на л.д. 42 т. 1, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 04.07.2007 на л.д. 52 т. 1).

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Оптимум-газобетон" Ботэ Л.Ю. и Басова Е.В. также являлись участниками ООО "Оптимум-газобетон" с долей в уставном капитале общества по 25%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; в иных случаях, определенных уставом общества (в редакции до 01.07.2009 года).

Судом первой инстанции установлено, что Ботэ Л.Ю. являлась лицом, заинтересованным в заключении ООО "Оптимум-строй" договора залога с НБ "ТРАСТ" (ОАО).

Согласно пункту 3 статьи 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении (в редакции до 01.07.2009 года).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 25.02.2009 по делу N А46-22766/2008 (л.д. 132-136 т. 2) по иску Басовой Е.В. к ООО "Оптимум-строй" (третьи лица: Туголуков Константин Витальевич, Ботэ Людмила Юрьевна) признано недействительным решение общего собрания участников ООО "Оптимум-строй" от 10.07.2007 об одобрении заключения с НБ "ТРАСТ" (ОАО) договора о залоге и предоставлении в залог имущества в обеспечение исполнения ООО "Оптимум-газобетон" по возврату кредита в размере 6 000 000 руб. под 15,5% годовых сроком на 24 месяца и об одобрении договора о поручительстве.

Судом при рассмотрении дела N А46-22766/2008 установлено несоблюдение порядка созыва и проведения общего собрания участников общества, отсутствие кворума для принятия решений о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В соответствии со статьей 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (пункт 5).

Суд первой инстанции обоснованно указал на пропуск Басовой Е.В. срока исковой давности.

Согласно пункту 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

В пункте 5 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 10.04.2003 N 5-П разъяснено, что течение срока исковой давности должно начинаться с того момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать не только о факте совершения сделки, но и о том, что она совершена лицами, заинтересованными в ее совершении.

В материалы дела истец представил протокол общего собрания участников ООО "Оптимум-газобетон" от 10.07.2007 об одобрении совершения крупной сделки - заключения кредитного договора с НБ "ТРАСТ" (ОАО) и получение кредита в размере 6 000 000 руб. под 15,5% годовых сроком на 24 месяца (л.д. 69 т. 1). Протокол от 10.07.2007 подписан, в том числе Басовой Е.В.

При этом из текста кредитного договора N 39-800-0062 от 13.07.2007 усматривается, что его исполнение обеспечено договором о залоге от 13.07.2007 N 39-801-0062, а также договорами поручительства, в том числе договором поручительства от 13.07.2007 N 39-806-0062.

Решением арбитражного суда Омской области от 18.05.2009 года, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2009 года по делу А46-20651/2008 отказано в удовлетворении исковых требований Басовой Е.В. о признании недействительным договора поручительства N 39-801-0062 от 13.07.2007 года.

Проявляя должную степень заботливости и осмотрительности, Басова Е.В. должна была узнать о заключенном договоре залога от 13.07.2007 N 39-801-0062 уже в июле 2007 г. О том, что Ботэ Л.Ю. является заинтересованным лицом, Басова Е.В. не могла не знать, поскольку сама являлась участником ООО "Оптимум-газобетон".

Однако Басова Е.В. обратилась в арбитражный суд с иском в октябре 2008, то есть, с пропуском годичного срока исковой давности, о котором заявлено НБ "ТРАСТ" (ОАО) - ответчиком по делу.

Согласно пункту 2 статьи 199 ГК РФ истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

При исследовании доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции учитывает, что помимо Ботэ Л.Ю., заинтересованной в оспариваемом договоре залога являлась также сама Басова Е.В. являющаяся участником ООО "Оптимум-строй", владеющая долей в размере 50% от уставного капитала и одновременно участником ООО "Оптимум-газобетон", владеющая долей в размере 25% от уставного капитала.

Следовательно, ни Ботэ Л.Ю., ни Басова Е.В. не могли одобрять заключение сделки залога с НБ "ТРАСТ" (ОАО).

При таких обстоятельствах Басова Е.В. не доказала каким образом оспариваемая сделка нарушала ее законные права и интересы как участника общества. Истицей не представлено доказательств причинения убытков в результате совершения оспариваемой сделки.

Третий участник ООО "Оптимум-строй" - Брижатюк О.Ф. (согласно свидетельству о смерти I-КН N 809156 умер 12.05.2008) подписал протокол общего собрания участников ООО "Оптимум-строй" от 10.07.2007 об одобрении заключения с НБ "ТРАСТ" (ОАО) договора залога. Принятие им решения об одобрении заключения с НБ "ТРАСТ" (ОАО) указанной сделки ни сам Брижатюк О.Ф., ни его наследники не оспаривали. При рассмотрении судом дела N А46-22766/2008 о признании недействительным решения собрания участников ООО "Оптимум-строй" от 10.07.2007 не было установлено, что Брижатюк О.Ф. не подписывал протокол собрания об одобрении сделки, следовательно Басова Е.В. не доказала, что единственный не заинтересованный в заключении сделки участник Брижатюк О.Ф. не одобрил сделку.

Кроме того, с 01.07.2009 года пункт 6 статьи 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в соответствии с изменениями внесенными Федеральным законом 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты" изложен в новой редакции, в частности,: положения настоящей статьи не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для признания договора залога от 13.07.2007 N 39-801-0062 недействительным не имеется.

Отказав в удовлетворении иска Басовой Е.В., суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба истца оставляется без удовлетворения. Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на Басову Е.В.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 03.06.2009 по делу N А46-19895/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Гергель

Судьи

А.Н. Глухих Т.П. Семенова