Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2008 г. N 11АП-2505/2008

16 мая 2008 г.

Дело N А65-14939/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2008 г.

В полном объеме постановление изготовлено 16 мая 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Семушкина В.С., cудей Поповой Е. Г., Филипповой Е. Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Анисимовой О. Ю.,

с участием в судебном заседании:

представителя ОАО "Алнас" Бурнашева И.А. (доверенность от 05.05.2008г. N 01/529),

представителя Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан Муртазина Р.Р. (доверенность от 06.03.2008г. N 04-01-14/003557),

рассмотрев в открытом судебном заседании 14 мая 2008 г. в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан, г. Казань, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2008 г. по делу N А65-14939/2007 (судья О. В. Логинов), принятое по заявлению ОАО "Алнас", Республика Татарстан, г. Альметьевск, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан,

о признании недействительным решения налогового органа от 29 июня 2007 г. N 14,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Алнас" (далее - ОАО "Алнас", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан (далее - налоговый орган) от 29 июня 2007 г. N 14.

Решением от 05 марта 2008 г. по делу А65-14939/2007 Арбитражный суд Республики Татарстан частично удовлетворил заявленные обществом требования. Суд первой инстанции признал недействительным решение налогового органа в части доначисления ОАО "Алнас" налога на прибыль в сумме 4656000 руб. В удовлетворении заявления общества в остальной части было отказано.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить судебное решение в той части, в которой требования общества были удовлетворены. Налоговый орган считает обжалуемое судебное решение в указанной части незаконным и необоснованным.

ОАО "Алнас" апелляционную жалобу отклонило по мотивам, приведенным в отзыве на нее.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель ООО "Алнас," апелляционную жалобу отклонил, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в соответствии с правилами, предусмотренными частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, налоговый орган по результатам выездной налоговой проверки ОАО "Алнас" за период с 01 января 2004 г. по 31 декабря 2005 г. принял решение от 29 июня 2007 г. N 14, которым, в частности, доначислил обществу налог на прибыль в сумме 4656000 руб.

Основанием для доначисления налога в указанной сумме послужил вывод налогового органа о необоснованном занижении ОАО "Алнас" налоговой базы в результате сделки по реализации акций ОАО "Банк Зенит".

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что общество правильно определило налоговую базу по налогу на прибыль, не допустило каких-либо нарушений закона при определении рыночной стоимости акций ОАО "Банк Зенит".

Из материалов дела усматривается, что в соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг от 25 мая 2004 г. N 40/31-392 ОАО "Алнас" продало ЗАО "Юнивест-Холдинг" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Банк Зенит" в количестве 30000000 штук номинальной стоимостью 1 руб. по цене 1 руб. 05 коп. за акцию, всего на сумму 31500000 руб.

При этом, ОАО "Алнас" отразило в налоговой и бухгалтерской отчетности доход от реализации акций в сумме 31500000 руб., финансовый результат от реализации - в сумме 1500000 руб. Налоговая база общества по указанной сделке была обоснованно уменьшена на сумму убытка от операций с ценными бумагами в размере 450000 руб. (30 % от налоговой базы - финансового результата в размере 1500000руб.).

ЗАО "Юнивест-Холдинг", в свою очередь, произвело оплату приобретенных ценных бумаг в адрес ОАО "Алнас" посредством перечисления денежных средств в сумме 31500000 руб. платежным поручением от 01 июня 2004 г. N 339.

На основании передаточного распоряжения от 31 мая 2004 г. N 04-253 01 июня 2004 г. ценные бумаги были переведены с лицевого счета ОАО "Алнас" N 0000W01 на лицевой счет ЗАО "Юнивест-Холдинг" N 0002401 в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Банк Зенит".

Акции ОАО "Банк Зенит", исходя из пункта 3 статьи 280 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), положений Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", являются ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом под прибылью понимаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 249 НК РФ доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг), выручка от реализации имущественных прав, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной в (или) натуральной форме. Пунктом 15 данной статьи предусмотрено, что особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами устанавливаются в статье 280 НК РФ.

Пунктом 6 статьи 280 НК РФ определены условия, при которых для целей налогообложения принимается фактическая цена реализации ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг.

Согласно подпункту 1 пункта 6 указанной статьи в целях определения рыночной стоимости ценной бумаги, не обращающейся на организованном рынке ценных бумаг, может быть использован метод сравнения фактической цены реализации ценной бумаги с ценой аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг, либо со средневзвешенной ценой аналогичной ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг, если аналогичные ценные бумаги выставлялись на торги в течение предшествующих 12 месяцев.

С учетом того, что информация о результатах торгов по ценным бумагам, аналогичным акциям ОАО "Банк Зенит", отсутствовала, суд первой инстанции правильно посчитал, что применению в данном случае подлежат положения части 2 пункта 6 статьи 280 НК РФ, в соответствии с которой для целей налогообложения принимается фактическая цена сделки, если указанная цена отличается не более чем на 20 процентов от расчетной цены этой ценной бумаги, которая может быть определена на дату заключения сделки с ценной бумагой с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для такого расчета. В частности, для определения расчетной цены акции может быть использована стоимость чистых активов эмитента, приходящаяся на соответствующую акцию.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 25 мая 2004 г. N 13860/03, расчет дохода, возникшего в результате реализации акций, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, исходя из стоимости чистых активов эмитента, является частным случаем и применяется наряду с иными правилами определения расчетной цены, обозначенными в пункте 6 статьи 280 НК РФ.

Исходя из оценки обстоятельств дела в их совокупности и взаимосвязи, с учетом приведенной позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, суд первой инстанции правильно посчитал, что налоговый орган необоснованно использовал при определении рыночной стоимости акций ОАО "Банк Зенит" исключительно отношение стоимости чистых активов эмитента к общему количеству выпущенных им акций.

В рассматриваемом случае применению подлежит не только метод чистых активов, но должны были быть учтены и иные показатели, характеризующие сделку.

Согласно пункту 6 статьи 274 НК РФ рыночные цены в целях исчисления налога на прибыль определяются в порядке, аналогичном порядку определения рыночных цен, установленному абзацем 2 пункта 3, а также пунктами 4 - 11 статьи 40 НК РФ.

Аналогичный вывод был сделан и Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 25 мая 2004 г. N 13860/03, согласно которому при недостаточности оснований для корректировки фактической цены реализации ценной бумаги и, как следствие, налоговой базы по этой операции по правилам, установленным в пункте 6 статьи 280 НК РФ, допустимо осуществить ее на основе условных методов расчета цены, установленных статьей 40 НК РФ.

В соответствии с пунктом 14 статьи 40 НК РФ положения, предусмотренные пунктами 3 и 10 этой статьи, применяются при определении рыночных цен ценных бумаг с учетом особенностей, предусмотренных в главе 25 "Налог на прибыль организаций".

Суд первой инстанции правильно посчитал, что, поскольку специальных норм определения рыночной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, глава 25 НК РФ и, в частности, пункт 6 статьи 280, не содержит, то рыночная цена акций ОАО "Банк Зенит" должны была определяться с учетом статьи 40 НК РФ.

Между тем, как видно из материалов дела, налоговый орган при проведении проверки ОАО "Алнас" не осуществлял определение рыночной стоимости акций ОАО "Банк Зенит" иными способами, кроме метода чистых активов. Довод налогового органа об обратном, приведенный в апелляционной жалобе, не подтверждается никакими доказательствами.

Суд апелляционной инстанции считает несостоятельной ссылку налогового органа на то, что в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 мая 2004 г. N 13860/03 якобы прямо указано на необходимость определения рыночной стоимости акций исключительно на основании метода чистых активов.

В указанном Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации давалась оценка иной правовой ситуации, вывод о необходимости применения именно метода чистых активов был сделан на основе сопоставления различных методов оценки стоимости акций.

Кроме того, из материалов дела видно, что внеочередным общим собранием ОАО "Банк Зенит" 24 марта 2004 г. было принято решение об увеличении уставного капитала с 2000000000 руб. до 4000000000 руб. путем размещения 2000000000 дополнительных акций номинальной стоимостью 1 руб.

Согласно статьям 36, 38, 77 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" размещение акций общества при увеличении уставного капитала происходит по рыночной цене.

Таким образом, правильность определения ОАО "Алнас" рыночной стоимости акций в размере 1 руб. 05 коп. за 1 акцию подтверждается и ценой их последующего размещения.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод налогового органа о том, что поскольку при увеличении уставного капитала ОАО "Банк Зенит" акции размещались посредством закрытой подписки (среди заранее определенного круга лиц), то цена их размещения не соответствует рыночной стоимости.

Пунктом 1 статьи 77 Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" прямо установлено, что в случаях, когда в соответствии с данным законом цена размещения эмиссионных ценных бумаг общества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Из материалов дела видно, что решение общего собрания акционеров ОАО "Банк Зенит" об установлении цены размещения дополнительных акций банка в размере 1 руб. за 1 акцию не было никем оспорено, а, следовательно, указанная цена является рыночной ценой акций.

При этом, способ размещения ценных бумаг (закрытая или открытая подписка) не влияет на метод определения их цены.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно признал недействительным решение налогового органа в части доначисления ОАА "Алнас" налога на прибыль в сумме 4656000 руб. по сделке по реализации акций ОАО "Банк Зенит".

На основании вышеизложенного судом апелляционной инстанции установлено, что выводы, содержащиеся в обжалуемой части судебного решения, полностью соответствуют обстоятельствам дела и нормам материального права; а все обстоятельства, имеющие значение для дела, судом первой инстанции выяснены и доказаны.

Доводы, приведенные налоговым органом в апелляционной жалобе, основаны на ошибочном толковании закона и не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела.

В соответствии со статьями 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции относит на налоговый орган государственную пошлину в сумме 1000 руб., уплаченную им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2008 г. по делу N А65-14939/2007 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

В.С. Семушкин

Судьи

Е. Г. Попова Е. Г. Филиппова