Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2009 г. N 11АП-7141/2009

14 сентября 2009 г.

Дело N А49-1878/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 14 сентября 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Стукаловой Т.С., с участием:

от истца - представитель Мерзликина И.Н., доверенность N 269 от 26.01.2009г., представитель Панин В.Н., доверенность N 1980-юр от 01.10.2008г.,

от ответчика - представитель Гаврилин А.В., доверенность N 107 от 25.12.2008г.,

от третьих лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционную жалобу ОАО "Пензастрой", г. Пенза, на решение Арбитражного суда Пензенской области от 19.06.2009 года по делу N А49-1878/2009 (судья: Логинов А.А.) по иску ОАО "Пензастрой", г. Пенза, к ООО "Горводоканал", г. Пенза, при участии третьих лиц: 1. Администрация г. Пензы, 2. Главное управление градостроительства и архитектуры г. Пензы, о понуждении к заключению договора,

УСТАНОВИЛ:

С учетом уточнений, принятых судом первой инстанции, Открытое акционерное общество "Пензестрой" обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к ООО "Горводоканал", в котором просит обязать ООО "Горводоканал" заключить с Открытым акционерным обществом "Пензастрой" договор подключения к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения на условиях проекта договора от 02.02.2009 года, ссылаясь на статью 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 18 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 года N 360.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 19.06.2009 года в удовлетворении исковых требований ОАО "Пензастрой" к ООО "Горводоканал" о понуждении к заключению договора отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, ОАО "Пензастрой", г. Пенза, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда первой инстанции от 19.06.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда представители ОАО "Пензастрой", г. Пенза, поддержали доводы апелляционной жалобы, просили отменить решение суда от 19.06.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель ООО "Горводоканал", г. Пенза, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить решение суда от 19.06.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 19.06.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Постановлением Главы Пензенской городской администрации от 16 июня 1993 года N 515, постановление Главы Администрации города Пензы от 8 октября 2001 года N 2043/3 и постановлением Главы Администрации города Пензы от 27 февраля 2004 года N 385 Открытому акционерному обществу "Пензастрой" предоставлен в постоянное (бессрочное) пользование земельный участок, площадью 108.505,0 кв.м. для завершения застройки микрорайона "Б" в границах улиц Пушкина, Суворова, Кулакова, Толстого (том 1; л.д.45-47, 48, 49-50).

Открытое акционерное общество "Пензастрой" является правообладателем данного земельного участка, осуществляет строительство жилого дома на данном земельном участке. Для ввода жилого дома в эксплуатацию необходимо выполнить подключение жилого дома к сетям инженерно-технического обеспечения (сетям водоотведения).

Решением Пензенской городской Думы от 27 февраля 2007 года N 565-31/4 утверждена инвестиционная программа Общества с ограниченной ответственностью "Горводоканал" на 2007-2009 годы (том 2; л.д.7-17).

Инвестиционная программа Общества с ограниченной ответственностью "Горводоканал" предусматривает строительство сети водоотведения - 3-ей нитки Суворовского коллектора Д-600, 800, 1000 мм (р-н ул.8-го Марта, Маресьева, мкр.5б, ул.Пушкина-Бекешская-Суворова), строительство блока очистных сооружений сети водоотведения (том 2; л.д.11).

Источниками финансирования для реализации инвестиционной программы Общества с ограниченной ответственностью "Горводоканал" должны служить: плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения; инвестиционная надбавка к тарифу организации коммунального комплекса (том 2; л.д.8).

Постановлением Главы Администрации города Пензы от 28 марта 2007 года N 326 утверждены и введены в действие с 1 мая 2007 года тарифы организаций коммунального комплекса на подключение к системам коммунальной инфраструктуры, в том числе: для Общества с ограниченной ответственностью "Горводоканал" утверждён тариф в размере 249.928,00 руб. за 1 литр в секунду (водоотведение).

26.06.2008 г. от ООО "Горводоканал" (далее - ответчик) в адрес ОАО "Пензастрой" (далее - истец) поступил проект договора подключения к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства - жилого дома N 17 переменной этажности со встроенными нежилыми помещениями по ул. Пушкина в г.Пензе, в котором предусмотрено, что ОАО "Пензастрой" для подготовки объекта капитального строительства к подключению осуществляет за счёт собственных средств строительство внутриплощадочных и внеплощадочных сетей водопровода и канализации до точки врезки на границе существующих сетей, в соответствии с техническими условиями N 05-7/104 от 25.03.2008 г. (пункт 1.3).

Согласно расчета (приложение N 1 к договору от 26.06.2008 г.) общая стоимость услуг по подключению к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения жилого домаN 17 по ул. Пушкина составила 4 101 303 рублей с учетом НДС.

В проект договора истцом предложено внести дополнительный пункт 2.5, следующего содержания: "По техническим условиям N 05-7/104 от 25.03.2008 г., выданным ООО "Горводоканал", предусмотрено строительство канализационного коллектора от ул. Пушкина до ул.Коммунистическая со сбрасыванием стоков с коллектора ул.Суворова, что приведёт к значительному удорожанию объекта. В связи с этим в счет оплаты засчитывается стоимость участка коллектора от ул.Суворова до ул.Коммунистическая. Сумма зачета будет определена после согласования проекта ООО "Горводоканал".

Из протокола согласования разногласий следует, что редакция, предложенная ООО "Пензастрой" не принята.

Истцом в адрес ООО "Горводоканал" направлен договор подключения к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства - жилого дома N 17 переменной этажности со встроенными нежилыми помещениями по ул. Пушкина в г.Пензе, в пункте 2.5 которого указано, что по техническим условиям N 05-7/104 от 25.03.2008 г., выданным ООО "Горводоканал", предусмотрено строительство канализационного коллектора от ул. Пушкина до ул.Коммунистическая со сбрасыванием "стоков с коллектора ул.Суворова, что приведёт к значительному удорожанию объекта. В связи с этим оплата по настоящему договору согласно приложения N 1 в сумме 4 101 303 руб., в том числе НДС 625622,55 руб. осуществляется заказчиком путём зачета стоимости коллектора от ул.Суворова до ул. Коммунистическая.

Таким образом, при согласовании сторонами условий договора возникли разногласия по порядку внесения платы за подключение жилого дома к сетям водоотведения. ОАО "Пензастрой" предложило ООО "Горводоканал" в счет платы за подключение к сетям водоотведения произвести зачет стоимости нового участка сети водоотведения. ООО "Горводоканал" не согласилось указанным условием.

Арбитражным судом Пензенской области в удовлетворении требований истца о понуждении к заключению договора отказано.

Судом первой инстанции сделан вывод о том, что проектирование и строительство нового участка сети водоотведения Д-600 от ул. Суворова по ул. Толстого до сети водоотведения Д-800 по ул. Коммунистическая г. Пензы не предусмотрено инвестиционной программой ООО "Горводоканал" на 2007-2009.

Судебная коллегия считает, что выводы суда первой инстанции противоречат материалам дела, и в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно п. 20 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры (утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 г. N 360) исполнитель обязан, в том числе, осуществить действия по созданию (реконструкции) систем коммунальной инфраструктуры до точек подключения на границе земельного участка, а также по подготовке сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объекта капитального строительства и подаче ресурсов не позднее установленной договором о подключении даты подключения. Следовательно, заказчик (истец) обязан выполнить работы по строительству инженерных сетей лишь в границах земельного участка и уплатить плату за подключение.

Согласно пункту 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, в которую должен быть направлен запрос о получении технических условий, определяется органом местного самоуправления на основании схем существующего и планируемого размещения объектов капитального строительства в области электро-, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения федерального, регионального и местного значения, а также с учётом инвестиционных программ указанной организации, утверждаемых представительным органом местного самоуправления в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 9 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения N 83 от 13.02.2006 г. (далее Правила N 83) организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 дней с даты получения запроса о предоставлении технических условий определить и предоставить технические условия или информацию о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Согласно пункту 4 вышеуказанных Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.

Из материалов дела следует, что согласно организационному плану инвестиционной программы ООО "Горводоканал" на 2007-2009 г.г. N 565-31/4, в 2008 году предусматривалось строительство 3-й нитки Суворовского коллектора Д-600, 800,1000 мм (р-не ул. 8-го Марта, Маресьева, мкр. "Б", ул. Пушкина - Бекешская -Суворова) (т.2, л.д. 7,13).

В пункте 3 технических условий, N 05-7/287 от 19.06.2007 года выданных ОАО "Пензастрой" на подключение строящихся объектов капитального строительства в мкр. "Б", (т.2, л.д. 26) предусмотрено проектирование и строительство за счет истца канализации от строящихся домов Д-ЗОО, Д-600 по ул. Суворова, Д-800 по ул. Дзержинского до коллектора Д-800 по ул. Коммунистическая, в связи с чем, в соответствии с пунктом 6 условий ООО "Горводоканал" отменен тариф на подключение по канализации.

В последующем в связи с объективным отсутствием возможности (т.2, л.д. 27) исполнения технических условий от 19.06.2007 г., ответчиком выданы новые технические условия от 25.03.2008 г. N 05-7/104 (т.2, л.д. 28) на подключение строящихся объектов капитального строительства в мкр. "Б", в пункте 3, которых предусмотрено проектирование и строительство за счет истца канализации от строящихся домов Д-300, от ул. Суворова по ул. Толстого Д-600 до канализации Д-800 по ул. Коммунистическая, и пунктами 4 и 6 предусмотрено взимание платы за подключение к канализации в полном размере.

Строительство нового участка сети водоотведения не предусматривался новой инвестиционной программой, в связи с чем, для подключения строящихся жилых домов ООО "Горводоканал" применяется утвержденный тариф на подключение к сетям водоотведения.

В организационном плане инвестиционной программы ООО "Горводоканал" на 2007-2009 г.г. по водоотведению (т.2, л.д. 13) предусмотрено увеличение мощности и пропускной способности канализации, в том числе путем строительства коллектора Д-600, для объектов, строящихся в р-не ул. 8 Марта, Маресьева, мкр. "Б", ул. Пушкина-Бекешская-Суворова. Конкретный маршрут трассы коллектора не расписан.

Техническая возможность строительства коллектора по тому или иному маршруту в рамках выполнения инвестиционной программы определяется организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, т.е. ООО "Горводоканал", путем выдачи соответствующих технических условий.

В соответствии с пунктом 2.3.2. договора N 3-07 по реализации инвестиционной программы ООО "Горводоканал" на 2007-2009 г.г. от 06.07.2007 г. на ответчика возложена обязанность по осуществлению мероприятий по вводу в эксплуатацию объектов, которые должны соответствовать организационному плану инвестиционной программы.

Судебная коллегия считает, то выдача новых технических условий от 25.03.2008 г. N 05-7/104 на подключение одних и тех же объектов капитального строительства к сети водоотведения с помощью строительства канализации по новому маршруту трассы не является основанием для исключения из инвестиционной программы ООО "Горводоканал" на 2007-2009 г.г.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров по подключению к системам коммунальной инфраструктуры N 360 от 09.06.2007 г. при отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка, что не только исключает, но и прямо предполагает возможность зачета в счет платы за подключение фактически произведенных на указанные цели расходов заказчика-застройщика.

Фактически, согласно выданных Главным Управлением градостроительства и архитектуры г. Пензы техническим условиям N 05-7/104 от 25.03.2008 г., истец обязан построить коллектор за границами земельного участка, а так же произвести оплату за подключение.

Таким образом, ОАО "Пензастрой" дважды понесет расходы, связанные с проведением строительных работ по коллектору непосредственно при выполнении ими этих работ за свой счет и в составе платы за технологическое присоединение (подобная позиция высказана Президиум ВАС РФ по делу N А49-3724/08).

При таких обстоятельствах, руководствуясь пунктом 1 и 3 статьи 426, пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 18 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 года N 360, судебная коллегия считает, что ООО "Горводоканал" должно заключить договор с ОАО "Пензастрой" о подключении к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства - жилого дома N 17, на условиях проекта договора от 02.02.2009 года, представленного ОАО "Пензастрой".

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе уплачены истцом и подлежат возмещению за счет ответчика, в связи с отменой судебного акта первой инстанции.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда Пензенской области от 19.06.2009 года по делу N А49-1878/2009.

Принять новый судебный акт.

Обязать ООО "Горводоканал", г. Пенза, заключить договор с ОАО "Пензастрой", г. Пенза, о подключении к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения на условиях проекта договора подключения к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения от 02.02.2009 года б/н, представленного ОАО "Пензастрой".

Взыскать с ООО "Горводоканал", г. Пенза, в пользу ОАО "Пензастрой", г. Пенза, расходы по уплате государственной пошлины по иску в сумме 2000 рублей и по апелляционной жалобе в сумме 1000 рублей, а всего 3000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.А. Серебрякова

Судьи

Е.Я. Липкинд Т.А. Лукьянова