Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2008 г. N 12АП-7633/2008

г. Саратов

04 декабря 2008 г.

Дело N А06-5208/2008-21

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Луговского Н.В.,

судей Дубровиной О.А., Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "АстраханьПассажирТранс" - Пшуков Т.Х. по доверенности N 15 от 22.07.2008г.,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Астрахани - Филиппов И.А. по доверенности N 03-15/44 от 27.11.2008г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Астрахани на решение арбитражного суда Астраханской области от 23 сентября 2008 года по делу N А06-5208/2008-21, принятое судьей Винник Ю.А.,

по заявлению открытого акционерного общества "АстраханьПассажирТранс", г. Астрахань,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Астрахани

о признании недействительными решений налогового органа,

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда Астраханской области от 23.09.2008г. удовлетворены требования открытого акционерного общества "АстраханьПассажирТранс" (далее - ОАО "АстраханьПассажирТранс", налогоплательщик) о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Астрахани (далее - Инспекция, налоговый орган) N 729/606 от 01.07.2008г. об отказе ОАО "АстраханьПассажирТранс" в возмещении налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 711326 руб. и решения Инспекции N 729/10729 от 01.07.2008г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 9479 руб. Решения налогового органа N 729/606 от 01.07.2008г. и N 729/10729 от 01.07.2008г. признаны недействительными.

Налоговый орган, не согласившись с решением суда первой инстанции, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

ОАО "АстраханьПассажирТранс" считает принятое по делу решение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в период с 20.02.2008г. по 16.05.2008г. налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка представленной 19.02.2008г. налогоплательщиком уточненной налоговой декларации по НДС за сентябрь 2007 г., согласно которой сумма НДС, заявленная к возмещению, составила 711 326 руб., сумма налоговых вычетов по НДС - 776 129 руб.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что налогоплательщиком в нарушение ст. ст. 171,172, 173 НК РФ в результате завышения налоговых вычетов по НДС и неправильного исчисления налога занижен НДС в сумме 47 393 руб. Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода Инспекции о неуплате ОАО "АстраханьПассажирТранс" НДС в сумме 47393 руб.

По итогам налоговой проверки Инспекцией вынесено решение N 729/606 от 01.07.2008г. об отказе ОАО "АстраханьПассажирТранс" в возмещении НДС в сумме 711326 руб. и решение N 729/10729 от 01.07.2008г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 9479 руб.

Налогоплательщик, не согласившись с вынесенными в отношении него решениями Инспекции, оспорил их в судебном порядке.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные ОАО "АстраханьПассажирТранс" требования, исходил из отсутствия у налогового органа правовых оснований для отказа в возмещении заявленной суммы НДС, а также привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы суда законными и обоснованными по следующим основаниям.

Как следует из оспариваемых решений, основанием к их вынесению послужил вывод налогового органа о том, что поскольку налогоплательщик использует имущество, полученное по договорам лизинга (пассажирские автобусы), только для оказания услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, не подлежащих в силу пп.7 п.2 ст. 149 149 НК РФ обложению НДС, то сумма налога, уплаченная налоговым агентом-лизингополучателем в бюджет, должна включаться в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль.

Данный вывод Инспекции обоснованно признан судом первой инстанции ошибочным.

Согласно пп. 7 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (за исключением такси, в т.ч. маршрутного)

При этом указанные операции не подлежат налогообложению при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующей лицензии на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В соответствии со ст. 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор, либо уплачивать их в меньшем размере. Нормы законодательства о налогах и сборах, определяющие основания, порядок и условия применения льгот по налогам и сборам, не могут носить индивидуального порядка.

Таким образом, операции по реализации услуг, предусмотренные подпунктом 7 пункта 2 статьи 149 НК РФ, не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость (освобождаются от налогообложения) т.е. на указанные операции установлена льгота по налогу на добавленную стоимость.

Однако по указанным операциям у налогоплательщика возникает обязанность по уплате налога на добавленную стоимость в случае отсутствия раздельного учета операций подлежащих и не подлежащих налогообложению и (или) отсутствии соответствующей лицензии на осуществление деятельности.

Таким образом, на операции по реализации автотранспортных услуг, предусмотренных пп7 п. 2 ст. 149 НК РФ, установлена льгота по налогу на добавленную стоимость, но названные операции признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ.

Указанный вывод суда первой инстанции соответствует правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 09.06.2005г. N 287-0, где указано, что в ст. 149 НК РФ содержится перечень осуществляемых на территории Российской Федерации операций, которые хотя и признаются объектом налогообложения, тем не менее, не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. По сути, такое освобождение от налогообложения может рассматриваться как предоставление налоговой льготы.

Вышеназванные условия для применения льготы ОАО "АстраханьПассажирТранс" соблюдаются, что подтверждено наличием лицензии N АСС -30-2521-001 от 13.10. 2005 г.

Порядок ведения раздельного учета закреплен в Учетной политике ОАО "АстраханьПассажирТранс" от 06.09.2006 г. N 60. Правильность его ведения ИФНС по Ленинскому району г. Астрахани подтверждена и не оспаривается.

В соответствии с п.п. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) в отношении товаров (работ, услуг) приобретаемых для осуществления операции, признаваемых объектом налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.

Согласно п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и приобретаются в процессе осуществления этой деятельности.

Поскольку лизинговые платежи являются оплатой предоставляемой услуги, то из смысла п.п. 1 ч. 2 ст. 171 НК РФ следует, что суммы НДС, предъявленные при приобретении услуг, подлежат вычету для целей налогообложения в порядке, предусмотренном абз. 2 п. 1 ст. 172 НК РФ.

В соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Из буквального толкования вышеперечисленных норм главы 21 Налогового кодекса, а также из содержания п.1 ст. 176 НК РФ следует, что вычетам подлежат суммы НДС в отношении услуг, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с п.1 ст. 146 НК РФ при наличии счетов-фактур, после принятия на учет.

Как следует из материалов дела, ОАО "АстраханьПассажирТранс" документально подтвердило свое право на предъявление к вычету спорной суммы налога на добавленную стоимость.

В соответствии с п.42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.02.2001г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" при применении ст. 122 НК РФ судам необходимо иметь в виду, что "неуплата или неполная неуплата сумм налога" означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).

Принимая во внимание, что правомерность заявления к возмещению НДС в сумме 711326 руб. подтверждена, судебная коллегия считает правильным вывод суда первой инстанции об отсутствии у ОАО "АстраханьПассажирТранс" задолженности по уплате налога за данный налоговый период, что исключает привлечение его к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об удовлетворении требований налогоплательщика о признании решений Инспекции N 729/606 от 01.07.2008г. и N 729/10729 от 01.07.2008г. недействительными является законным и обоснованным.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, разрешая спор, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального права и процессуального права. Доводы апелляционной жалобы правомерных выводов суда не опровергают, в связи с чем отклоняются судебной коллегией.

При таких обстоятельствах принятый по делу судебный акт отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 268-271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Астраханской области от 23 сентября 2008 года по делу N А06-5208/2008-21 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в порядке ст. 273 АПК РФ.

Председательствующий

Н.В. Луговской

Судьи

О.А. Дубровина Ю.А. Комнатная