Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2008 г. N 13АП-1183/2008

г. Санкт-Петербург

28 февраля 2008 г.

Дело N А21-5977/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 февраля 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Аносовой Н.В.,

судей Гафиатуллиной Т.С., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: Лобовым Р.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1183/2008) ООО "АЛЕКСАНДРА" ("ALEKSANDRA") на решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 по делу N А21-5977/2007 (судья Шанько О.А.),

по иску ООО "АЛЕКСАНДРА" ("ALEKSANDRA")

к ОАО "КД авиа"

о взыскании денежных средств за акции, подлежащие выкупу

при участии:

от истца: адвоката Алексеенковой Э.А. по доверенности от 05.12.07;

от ответчика: Корнилова Б.Ю. по доверенности от 11.12.07,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" (Spуika z ograniczonN odpowedzialno_ciN "ALEKSANDRA", г. Гданьск, Республика Польша, далее по тексту - истец) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерном обществу "КД авиа" (далее по тексту - ОАО "КД авиа, ответчик) с иском о переводе на ответчика прав на 2 377 249 обыкновенных именных акций и взыскании с ответчика выкупной стоимости акций в размере 20 754 256 руб. 77 коп.

Решением от 30.11.07 в удовлетворении исковых требований отказано.

В апелляционной жалобе истец просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы указывается на то, что сделка по приобретению в сублизинг трех самолетов, совершенная ответчиком, не подпадает под понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Податель жалобы считает, что судом первой инстанции неверно истолкованы и применены нормы статей 433 и 435 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ), так как именно истец как акционер должен акцептовать предложение ОАО "КД авиа" выкупить собственные акции.

Истец не согласен также с выводом суда о ненадлежащем способе защиты своего права, поскольку фактически исковые требования сводятся к обязанию ответчика выкупить акции.

Истец считает также, что к участию в деле должна быть привлечена организация - держатель реестра акционеров ОАО "КД авиа".

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца поддержала изложенные в апелляционной жалобе доводы. По мнению представителя ответчика, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что истец является владельцем 2 377 349 обыкновенных именных акций ОАО "КД авиа", что составляет 0,2639% от общего количества обыкновенных именных акций эмитента.

На общем собрании акционеров ОАО "КД авиа", состоявшемся 22.12.06, было принято решение об одобрении взаимосвязанных сделок по приобретению на условиях сублизинга двух воздушных судом Boeing 737, составляющих (в совокупности с ранее заключенной сделкой по приобретению на условиях сублизинга воздушного судна Boeing 737) единую крупную сделку. Истец принимал участие в данном собрании, но голосовал против принятия указанного решения.

В соответствии со статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" и уведомлением акционеру от 05.12.06 истец в установленный срок направил ответчику требование о выкупе 2 377 349 обыкновенных именных акций (л.д. 20).

Письмом от 24.07.07 ответчик отказал в выкупе акций, сославшись на то, что отсутствует экспертиза отчета об оценке рыночной стоимости акций и заключение Федерального агентства по управлению федеральным имуществом как государственного финансового контрольного органа (л.д. 22).

Полагая, что ответчик неправомерно уклоняется от выкупа акций, истец обратился в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что сделка, решение об одобрении которой было принято на общем собрании акционеров 22.12.06, совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества и на такую сделку не распространяются требования статьи 78, 79, 75 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции обоснованным и правомерным.

Как следует из материалов дела, ОАО "КД авиа" является эксплуатантом в соответствии с воздушным законодательством Российской Федерации, то есть лицом, имеющим воздушное судно на праве собственности, на условиях аренды или на ином законном основании, использующие указанное воздушное судно для полетов и имеющие сертификат (свидетельство) эксплуатанта (л.д. 88).

Приобретение на условиях лизинга (финансовой аренды) воздушных судов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, таким образом, обоснованно отнесено судом к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика.

Кроме того, как следует из условий одобренных общим собранием акционеров существенных условий сделки, ответчик имел намерение взять в лизинг воздушные судна на срок 54 месяца, начиная с даты передачи соответствующего воздушного судна (л.д. 42). Поэтому, в данном случае, договор лизинга не может быть признан крупной сделкой в соответствии со статьями 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку имущество по указанному договору переходит не в собственность, а во временное владение и пользование лизингополучателя.

Поскольку по смыслу нормы, изложенной в пункте 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", возникновение права требования выкупа связывается с фактическим совершением обществом крупной сделки, а не с принятием общим собранием акционеров решения об одобрении такой сделки, требование истца при не совершении обществом крупной сделки не может быть удовлетворено.

Нельзя согласиться с доводом жалобы о необходимости привлечения к участию в деле держателя реестра акционеров ОАО "КД авиа". Обжалуемое решение не затрагивает права и обязанности держателя реестра.

Учитывая, что нарушений при рассмотрении дела судом первой инстанции норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием к отмене или изменению судебного акта, не установлено, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 по делу N А21-5977/2007 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Аносова

Судьи

Т.С. Гафиатуллина И.В. Масенкова