Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2008 г. N 13АП-7038/2008

г. Санкт-Петербург

30 сентября 2008 г.

Дело N А56-2942/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Петренко Т.И.

судей Зотеевой Л.В., Савицкой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Марковой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер13АП-7038/2008) Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 8 на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.04.2008 по делу N А56-2942/2008(судья Баталова Л.А.), принятое

по заявлению ОАО "Силовые машины - ЗТЛ, ЛМЗ, Электросила, Энергомашэкспорт" (ОАО "Силовые машины")

к Межрегиональной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 8

о признании частично недействительным решения

при участии:

от заявителя: Михайлов Д.Ю. по доверенности N Ю-1 от 09.01.2008

от ответчика: Скворцова А.Ю. по доверенности N б/н от 02.04.2007;

Кононова Е.Н. по доверенности N б/н от 20.11.2007

установил:

Открытое акционерное общество "Силовые машины - ЗТЛ, ЛМЗ, Электросила, Энергомашэкспорт" (далее - заявитель, ОАО "Силовые машины", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт - Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам N 8 (далее - Инспекция, налоговый орган) от 28.12.2007 N 15-12/12 в части:

доначисления и предложения уплатить недоимку - по налогу на прибыль в сумме 312 342 991 рублей, по налогу на добавленную стоимость в сумме 193 574 рублей, по налогу на имущество в сумме 18 425 892 рублей;

привлечения к ответственности в виде штрафа - по налогу на прибыль в сумме 95 111 981рублей, по налогу на имущество в сумме 3 685 178 рублей; начисления пени - по налогу на прибыль в сумме 97 588 363 рублей, по налогу на имущество в сумме 4 534 965 рублей.

Решением от 03.04.2008 суд удовлетворил заявленные требования.

На указанное решение Межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 8 подана апелляционная жалоба, в которой просит его отменить в связи с неправильным применением норм материального права и несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представители инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы, а представитель ОАО "Силовые машины" просил оставить жалобу без удовлетворения, считая решение суда законным и обоснованным.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно и обоснованно исходил из следующего.

В период с 05.12.2006 по 12.09.2007 Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка ОАО "Силовые машины" и его обособленных подразделений по вопросам исчисления, своевременности и полноты уплаты (удержания, перечисления) налогов, соблюдения валютного законодательства за период с 01.10.12004 по 31.12.2004 (полноты и своевременности перечисления налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2004 по 31.10.2006), по результатам которой был составлен акт выездной налоговой проверки от 12.11.2007 (т.2, л.д.1-220).

По итогам рассмотрения возражений ОАО "Силовые машины" Инспекцией 28.12.2007 принято решение N 15-12/12 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1, л.д. 21-293).

В ходе проверки установлено, что в нарушение подпункта 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) ОАО "Силовые машины" неправомерно не учитывало во внереализационных доходах, безвозмездно полученные денежные средства на его расчетный счет в АКБ "Росбанк" (ОАО), что привело к занижению налогооблагаемой базы по прибыли за 2004 год в сумме 1 446 423 177 рублей.

ОАО "Силовые машины" неправомерно отнесло в состав расходов в целях уменьшения налогооблагаемой прибыли затраты по приобретению простых векселей по следующим договорам:

- по договору купли - продажи векселей от 09.04.2004 N 20041035 - 0526, акт приема - передачи векселей от 09.04.2004 с ООО "ОфисПрайд" на общую вексельную сумму 142 035 000 рублей платежное поручение от 09.04.2004 N 5412 (т.3, л.д. 60-63);

- по договору купли - продажи векселей от 09.04.2004 N 20041036-0526, акт приема - передачи векселей от 09.04.2004 с ООО "СЕНТЕЙ" на общую сумму вексельную сумму 142 035 000 рублей платежное поручение от 09.04.2004 N 5413 (т.3, л.д. 64-66);

- по договору мены векселей от 14.01.2004 N б/н, акт приема - передачи векселей от 14.01.2004 N 1 и N 2 с ООО "ДавосПлюс" на общую вексельную сумму 390 000 000 рублей (т.3, л.д. 90-92);

- по договору мены от 16.01.2004 N Т400-12/01/2004-1, акт приема - передачи векселей от 16.01.2004 N 1 и N 2 с ООО "Стокма - М" на общую сумму вексельную сумму 852 950 000 рублей;

Вышеуказанные векселя ОАО "Силовые машины" реализовало по следующим договорам купли - продажи векселей:

- по договору купли - продажи векселей от 25.06.2004 N б/н с ООО "ОфисПрайд", ОАО "Силовые машины" по акту приема - передачи векселей от 28.04.2004 реализовало ООО "ОфисПрайд" простые векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 143 529 084, 06 рублей, платежное поручение N 140 от 28.06.2004 (т.3, л.д.102 -105);

- по договору купли - продажи векселей от 25.06.2004 N б/н с ООО "СЕНТЕЙ", ОАО "Силовые машины" по акту приема - передачи векселей от 28.06.2004 реализовало простые векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 143 529 084,06 рублей, платежное поручение N 46 от 28.06.2004 (т.3, л.д. 106-109);

- по договору купли - продажи векселей от 30.03.2004 N 20040906-0526 ООО "Стокма-М" ОАО "Силовые машины" передало ООО "Стокма -М" по акту приема - передачи векселей от 30.03.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую сумму вексельную сумму 141 495 890,41 рублей, кредитовое авизо от 30.03.2004 (т.3, л.д. 110-113);

- по договору купли - продажи векселей от 25.06.2004 N б/н с ООО "Стокма-М", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 28.04.2004 простые векселя с учетом накопленных процентов на общую сумму вексельную сумму 92 028 688,56 рублей, платежное поручение N 67 от 29.06.2004 (т.3, л.д.114-117);

- по договору купли - продажи векселей от 28.04.2004 N 20041197-0531 с ООО "ДавосПлюс", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 28.04.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 44 024 794,51 рублей, платежное поручение N 62 от 28.04.2004 (т.3, л.д. 98-101);

- по договору купли - продажи векселей от 29.04.2004 N 20041234-0534 с ООО "ДавосПлюс", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 29.04.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 144 972 131,18 рублей, платежное поручение N 63 от 28.04. 2004 (т.3, л.д. 118-122);

- по договору купли - продажи векселей от 18.03.2004 N 20040854-0526 с ООО "ДавосПлюс", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 18.03.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 40 351 369,86 рублей, выписка из счета от 23.03.2004 (т.3, л.д.123-126);

- по договору купли - продажи векселей от 27.09.2004 N 20042207-0534 с ООО "Рогента", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 29.09.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 160 012 090,21 рублей, платежное поручение N 36 от 30.09.2004 (т.2, л.д.34);

- по договору купли - продажи векселей от 18.03.2004 N 20040855-0526 с ООО "Форум - Сервис", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 18.03.2004 простые векселя с учетом накопленных процентов на общую сумму 126 078 767,10 рублей, платежное поручение N 95 от 24.03.2007 (т.3, л.д. 131-134);

- по договору купли - продажи векселей от 19.03.2004 N 20040853 - 0526 с ООО "Форум - Сервис", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 19.03.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 126 094 178,10 рублей, платежное поручение N 96 от 25.03.2004 (т.4, л.д. 144-147);

-по договору купли - продажи векселей от 29.03.2004 N 20040905 -0526 с ООО "Форум - Сервис", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 29.03.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 141 398 082,19 рублей, кредитовое авизо от 29.03.2004, платежное поручение N 99 от 29.03.2004 (т.3, л.д.135-138);

- по договору купли - продажи векселей от 25.06.2004 N б/н с ООО "Форум - Сервис", ОАО "Силовые машины" передало по акту приема - передачи векселей от 28.06.2004 векселя с учетом накопленных процентов на общую вексельную сумму 142 909 016, 41 рублей, платежное поручение N 153 от 30.06.2004 (т.3, л.д. 140-143).

По мнению налогового органа, ОАО "Силовые машины" не понесло реальных затрат по приобретению ценных бумаг, так как не подтвердило реальность совершенных сделок, а также оснований отражения на счетах бухгалтерского учета и налоговых регистров расходных операций по вышеуказанным сделкам. Соответственно, в нарушение подпункта 8 статьи 250 НК РФ ОАО "Силовые машины" неправомерно не учитывало во внереализационных доходах безвозмездно полученные денежные средства на расчетный счет АКБ "Росбанк" (ОАО) в сумме 1 446 423 177 рублей.

В обоснование данного вывода инспекция ссылается на следующие обстоятельства:

- все поступления и списания денежных средств по указанным договорам купли - продажи векселей (т.3, л.д. 60-147) производились с расчетных счетов, которые открыты у всех участников вексельных отношений в одном и том же банке - АКБ "Росбанк" (л.д.36 решения);

- ООО "ОфисПрайд", ИНН 7703366932, поставлено на налоговый учет 20.12.2003, последняя налоговая отчетность представлена по состоянию на 01.07.2004, "нулевая". Требование о представлении документов, выставленное в адрес организации, вернулось в связи с отсутствием адресата; по повестке руководитель не явился. Данные о банковских счетах отсутствуют, по месту регистрации организация не располагается, из протокола допроса Зарецкого А.А. от 20.06.2007 N 1 следует, что индивидуальным предпринимателем не является и никакого отношения к ООО "ОфисПрайд" не имеет. Основные денежные средства поступали на расчетный счет ООО "ОфисПрайд" со счетов ОАО "Силовые машины" платежное поручение N 5412 от 09.0.2004 на сумму 142 035 000 рублей, ООО "НЭТ-Сервис" платежное поручение N 61 от 28.06.2004 на сумму 142 000 000 рублей, списание основных денежных средств со счета ООО "ОфисПрайд" осуществлялось в адрес ООО "ДавосПлюс", ОАО "Силовые машины" (т.2, л.д.37-40);

- ООО "СЕНТЕЙ", ИНН 7718300115, поставлено на налоговый учет 25.02.2003, последняя налоговая отчетность представлена за 1 квартал 2004 года, "не нулевая". В соответствии с налоговой декларацией по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2004 года сумма реализации составила 5 427 рублей, сумма НДС к уплате в бюджет составила 1 890 рублей, по месту регистрации организация не располагается. Основные денежные средства поступали на расчетный счет данной организации за период с 14.01.2004 по 03.11.2004 со счетов: ОАО "Силовые машины", ООО "НЭТ-Сервис", списание основных денежных средств со счета ООО "СЕНТЕЙ" за тот же период осуществлялось в адрес ОАО "Силовые машины", ООО "ДавосПлюс"; договор купли - продажи векселей от 09.04.2004 с ОАО "Силовые машины" подписан от имени генерального директора ООО "Сентей" из протокола допроса от 22.06.2007 которого следует, что он является инвалидом 2 группы, об организации ООО "СЕНТЕЙ" ничего не знает, счета не открывал, подпись на карточке с образцами подписей не его, договоров никаких он не подписывал (т.2, л.д. 40-44);

- ООО "Давос Плюс", ИНН 7722278696, поставлено на налоговый учет 21.01.2003, последняя налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2004 года; из протокола допроса Абеля С.В. (генерального директора) от 19.06.2007 N 2 следует, что о данном обществе слышит впервые; на требование, направленное в адрес организации, ответ не получен. Материалы для розыска переданы в отдел по экономическим и налоговым преступлениям УВД ЮВО города Москвы для проведения оперативно - розыскных мероприятий, ответ на данный момент не получен. В соответствии с банковской выпиской, операции по расчетному счету ООО "ДавосПлюс" производились за период с 14.01.2004 года по 29.07.2004 года, основные денежные средства поступили от ЗАО "Вэб-инвест Банк", Ferst London Sales Limited, ООО "ОфисПрайд", ООО "СЕНТЕЙ", ООО "НЭТ- Сервис", списание основных денежных средств со счета ООО "Давос Плюс" осуществлялось со счетов ЗАО "Вэб-инвест Банк", ОАО "Силовые машины", ООО "НЭТ-Сервис", Ferst London Sales Limited, ООО "Форум - Сервис", ЗАО "Газовые кабины" (т.2, л.д. 44-48);

- ООО "Стокма - М", ИНН 7728275571, поставлено на налоговый учет 09.01.2003, последняя налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2004 года "не нулевая"; из протокола допроса Подобулкина Г.А. (генеральный директор) следует, что о данной организации слышит впервые, налоговую отчетность, векселя не подписывал. Согласно банковской выписке по расчетному ООО "Стокма - М" занималось куплей - продажей векселей, предоставлением и приобретением услуг. Основные денежные средства поступали на расчетный счет ООО "Стокма-М" за период с 14.01.2004 по 29.07.2004 со счетов следующих организаций: Ferst London Sales Limited, ООО "Форум - Сервис", ООО "НЭТ-Сервис", ООО "Консалт - Премиум", ООО "Виретта", списание основных денежных средств происходило со счетов ООО "Форум - Сервис", ОАО "Силовые машины", Ferst London Sales Limited. Перечисление денежных средств в счет уплаты налогов производилось ООО "Стокма - М" только за 1 квартал 2004 года, и несоразмерна объему реализации за указанный период; выплаты по заработной плате не осуществлялись (т.2, л.д. 48-52);

- ООО "Форум - Сервис", ИНН 7728281102, поставлено на налоговый учет 19.02.2003, последняя отчетность представлена за 2 квартал 2004 года "не нулевая"; из протокола допроса Горленко И.А. от 31.07.2007 N 6 следует, что о данной организации впервые слышит, его юридический и фактический адрес не знает, налоговую отчетность не сдавал, векселя не подписывал, является инвалидом 1 группы, согласно выписке ООО "Форум - Сервис" занималось куплей-продажей векселей, предоставлением и приобретением услуг.

Основные денежные средства поступали на расчетный счет ООО "Форум - Сервис" за период с 14.01.2004 по 29.07.2004 со счетов ООО "Стокма - Сервис", ООО "Давос Плюс", ООО "Оссоль", ООО "Амелон", Ferst London Sales Limited, списание основных денежных средств осуществлялось в указанный период в адрес ОАО "Силовые машины", ООО "Стокма-М"; перечисление обществом средств в счет уплаты налогов производилось только за 1 квартал 21004 года и несоразмерна объему реализации за указанный период (т.2, л.д. 53-57);

- ООО "Рогента", ИНН 7713519391, поставлено на налоговый учет 02.02.2004, последняя налоговая отчетность представлена за 1 полугодие 2005 года по почте; из протокола допроса генерального директора Беликовой Е.А. от 28.06.2007 N 5 следует, что к указанной организации отношения не имеет, слышит впервые, отчетность, векселя, договора не подписывала, коммерческой деятельностью не занимается; согласно выписке по расчетному счету ООО "Рогента" занималось куплей - продажей векселей, предоставлением и приобретением услуг; основные денежные средства поступали на счет ООО "Рогента" за период с 20.04.2004 по 28.12.2004 со счетов ООО "Интекс - Талл", ООО "Нумеранд", списание основных денежных средств за указанный период осуществлялось в адрес ОАО "Силовые машины"; перечисление в счет уплаты налогов обществом производилось несоразмерно объему реализации за указанный период (т.2, л.д. 57- 62).

Из описанных выше договоров, актов приема - передачи следует, и Инспекцией не оспаривается, хронологическая последовательность операций, обусловленная первоначальным приобретением векселей, расходы на которые подтверждаются платежными поручениями, передачей векселей, эмитированных банками, и их последующей продажей.

Следовательно, Общество сначала понесло расходы, и только после этого получило доход, связь которого с ранее понесенным расходом не вызывает сомнений. Доказательством того, что Общество понесло реальные затраты на приобретение векселей являются представленные к проверке указанные выше документы.

Полученный доход от приобретения и реализации векселей в сумме 20 372 355 рублей свидетельствует о достижении Обществом положительного экономического результата. Данная сумма дохода отражена Обществом в составе налогооблагаемой прибыли, с которой уплачена соответствующая сумма налога.

Инспекция не доказала, что полученные Обществом денежные средства в оплату ранее приобретенных векселей являются безвозмездно полученным имуществом, которое относится к внереализационному доходу в соответствии с подпунктом 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 14.07.2003 N 12-П нормы налогового законодательства должны быть гармонизированы с нормами гражданского законодательства. В соответствии со статьей 572 ГК РФ безвозмездность предполагает наличие ясно выраженного намерения передать одаряемому вещь в собственность или освободить одаряемого от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Доказательств существования отношений между каким - либо лицом (дарителем) и Обществом (одаряемым) Инспекция не привела.

Указание в платежных поручениях на оплату векселей номеров договоров, отличных от имеющихся в распоряжении Общества, не свидетельствует об ином значении переводимых денежных средств, так как обратное подтверждается совпадением даты договора, плательщика и покупателя векселей, суммы платежа, срока платежа и цены векселей в договоре. Из содержания платежных поручений следует, что плательщик не имел намерения одарить Общество, а перечислял денежные средства в оплату ценных бумаг.

Доводы ОАО "Силовые машины" подтверждены документами, опровергающими вывод решения о безвозмездном получении векселей:

- факт возмездного приобретения векселей подтверждается договорами мены и купли - продажи векселей, исполнение которых подтверждено актами приема - передачи векселей и платежными поручениями (т.3, л.д. 60-98);

- факт продажи векселей подтверждается договорами на продажу векселей, актами их приема - передачи, платежными поручениями на оплату их стоимости (т.3, л.д. 98-147);

- документы, подтверждающие обстоятельства приобретения и отчуждения векселей, были налогоплательщиком предоставлены при проверке, наличие этих документов подтверждается и описанием обстоятельств хозяйственных операций в тексте решения;

- в решении отсутствуют сведения о причастности налогоплательщика и его должностных лиц к учреждению контрагентов, как юридических лиц, их деятельности и иные сведения о том, что заявитель знал или мог узнать о дефектности учредительных документов, неправомерности действий продавцов и покупателей векселей или их должностных лиц;

- операции с векселями надлежаще оформлены при приобретении и продаже и правомерно отражались при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в расходах (при приобретении) и внереализационных доходах, составивших 20 372 355 рублей;

- платежные документы подтверждают назначение платежа и не могут рассматриваться за пределами полномочий, которым они соответствуют.

Показания руководителей организаций, которые участвовали в расчетах по приобретению и продаже векселей с Обществом, а также информация о характере их деятельности не имеют в силу статей 64, 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правового значения для определения суммы дохода, полученного в результате операций с векселями.

Таким образом, выводы Инспекции о необоснованном включении в расходы при исчислении налогооблагаемой прибыли стоимости векселей и о внереализационном доходе не соответствуют требованиям статьи 250 НК РФ.

В ходе проверки установлено, что занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль в сумме 128 160 244 рублей в связи с необоснованным отнесением в состав расходов затрат по приобретению акций ОАО "Объединенные машинные заводы" (далее - Акции ОМЗ) в сумме 534 001 018 рублей.

Согласно данным декларации ОАО "Силовые машины" по налогу на прибыль за 2004 год указанные расходы в строке 030 отражены в сумме 1 288 896 541 рублей. Указанная сумма согласно расшифровке строки 030 - Регистр - расчет N 7 "Финансовый результат от реализации ценных бумаг" складывается, в том числе, из балансовой стоимости акций ОМЗ, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в размере 1 839 111 230 рублей.

Проверка установила, что, расходы, связанные с приобретением и реализацией акций ОМЗ, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, должны быть отражены в декларации в сумме 1 305 110 212 рублей.

Усматривая в проведенных Обществом операциях "схему" с участием одних и тех же контрагентов, Инспекция привела следующие доводы.

ОАО "Силовые машины" (покупатель) по договору купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004 (т.3, л.д.149-165) приобрело у Лернон Инвестментс Лимитед (продавец) (регистратор компаний Кипра, Свидетельство о государственной регистрации N 137546 от 1.04.2003) Акции ОМЗ в количестве 2 500 000 штук, а также преимущественное право на приобретение другого пакета Акций ОМЗ в количестве 2 500 000 штук (покупка опциона). Цена приобретения Акций ОМЗ в количестве 2 500 000 штук по данному договору составила сумму, эквивалентную 42 722 688 долларов США. Цена покупки опциона (на другой пакет акций ОМЗ в количестве 500 000 штук) по указанному договору составила сумму, эквивалентную 10 000 долларов США, кроме того, НДС 1 800 долларов США. Согласно уведомлениям реестродержателя Акций ОМЗ - ЗАО "Новый регистратор" от 10.03.2004, а также информации, подготовленной и предоставленной реестродержателем акций ОМЗ - ЗАО "Новый регистратор" от 21.03.2007 N 77:07/02084 в ответ на запрос Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 8 от 09.03.2007 N 59-15-09-04/3380 - Акции ОМЗ в количестве 2 500 000 штук, приобретенные по договору купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004, зачислены на лицевой счет ОАО "Силовые машины" на праве собственности 10.03.2004.

Сумма затрат на приобретение Акций ОМЗ по договору купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004 по регистрам бухгалтерского и налогового учета ОАО "Силовые машины" составила 1 218 519 418, 06 рублей (курс доллара США 28, 5216 рублей на 10.03.2004 на момент перехода права собственности на Акции ОМЗ).

Таким образом, стоимость приобретения одной Акции ОМЗ по договору купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004 составила 487,41 рублей (1 218 519 418,06 рублей: 2 500 000 штук), что составляет эквивалент в долларах США 17,09 (42 722 688 долларов СШ : 2 500 000 штук акций).

Исходя из данных обстоятельств, Инспекция сделала вывод о том, что Общество заключило сделку на приобретение Акций ОМЗ по цене, значительно превышающей рыночную на 7, 49 долларов США.

Оспаривая выводы решения, заявитель указал, что 29.03.2004 между ОАО "Силовые машины" (новая сторона - покупатель), Лернон Инвестментс Лимитед (выбывшая сторона - покупатель) и Калрез Лимитед и Дейскрофт Лимитед (продавцы) заключено Соглашение (т.3, л.д. 176-182) о новации договора о покупке и опционе от 20.06.2003 (уступка ОАО "Силовые машины" прав и обязанностей по договору о покупке и опционе от 20.06.2003 в части приобретения ОАО "Силовые машины" Опционных акций в количестве 2 500 000 штук). Согласно Договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004) ОАО "Силовые машины" приобрело у Карлез Лимитед и Дейскрофт Лимитед (регистраторы компаний Республики Кипр), уже другой пакет Акций ОМЗ в количестве 2 500 000 штук. Цена приобретения акций ОМЗ в количестве 2 500 000 штук по Договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004) составила сумму, эквивалентную 20 000 000 долларов США + начисленные 5,9% годовых с даты заключения договора до даты осуществления покупки Опционных акций. Согласно информации, подготовленной и предоставленной реестродержателем акций ОМЗ ЗАО "Новый регистратор" от 30.03.2007 N 77: 07/02312 в ответ на запрос Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 8 от 23.03.2007 N 59-15-09-04/4245 - Акции ОМЗ в количестве 2 500 000 штук, приобретенные по договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004), зачислены на лицевой счет ОАО "Силовые машины" на праве собственности 29.07.2004. Сумма затрат на приобретение опционных Акций ОМЗ по договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004) по регистрам бухгалтерского учета ОАО "Силовые машины" составила 620 306 920,70 рублей.

Таким образом, стоимость приобретения одной опционной акции ОМЗ по договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004) составила 248, 12 рублей (620 306 920,70 рублей : 2 500 000 штук акций), или 8, 50 долларов США.

Согласно информации, подготовленной и представленной Некоммерческим партнерством "Фондовая биржа "Российская Торговая Система" от 07.03.2007 N 78 в ответ на запрос Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 8 от 02.03.2007 N 59-15-09-03/2992 - максимальная цена по сделкам Акций ОМЗ на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения сделки (подписания ОАО "Силовые машины" Соглашения о новации от 29.03.2004) составила 9,9 долларов США.

Исходя из изложенного, следует, что ОАО "Силовые машины" 29.03.2004 заключило сделку на приобретение опционных акций ОМЗ по цене, не превышающей рыночную.

Также материалами проверки установлено, что Акции ОМЗ, приобретенные ОАО "Силовые машины" по договору купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004, а также по договору о покупке и опционе от 20.06.2003 (Соглашение о новации от 29.03.2004), первоначально являлись предметом купли - продажи одной сделки, заключенной посредством договора о покупке и опционе о 20.06.2003 между регистраторами компаний Республики Кипр, Калрез Лимитед и Дейскрофт Лимитед (продавец) и ЗАО "Центр развития судостроения" (покупатель), и перепродавались/переуступались до момента их приобретения ОАО "Силовые машины".

Суд первой инстанции обоснованно посчитал неправомерным вывод Инспекции о занижении налога на прибыль за 2004 год на сумму 128 160 244 рублей по следующим основаниям.

В соответствии с вышеуказанными договорами затраты на приобретение Акций ОМЗ в количестве 5 000 000 штук в рублевом эквиваленте составили 1 838 826 338 рублей (1 218 519 418 рублей по договору от 09.03.2004 (т.3, л.д. 149-165) и 620 306 920 рублей по договору о покупке и опционе от 20.06.2003).

По договору купли - продажи акций от 29.07.2004 (т.3, л.д. 176-182) были проданы по цене реализации в рублевом эквиваленте в сумме 1 863 488 195 рублей.

Таким образом, прибыль Общества по данной сделке составила 24 661 857 рублей.

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 НК РФ мотивированное решение о доначислении налога и пени выносится, если цена товаров, работ и услуг, примененная сторонами сделки, отклоняется в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), в связи с чем, ссылка Инспекции на данную норму в качестве основания для расчета цены приобретения акций, исходя из максимальной цены (9,6 долларов США) по сделкам с акциями ОМЗ на организованном рынке ценных бумаг на дату ближайших торгов (04.03.2004), состоявшихся до подписания договора купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004, не может быть признана состоятельной.

Согласно пункту 9 статьи 40 НК РФ при определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделках с идентичными (однородными) товарами, работами или услугами в сопоставимых условиях, в частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем), поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

Учитывая, что в соответствии с договором купли - продажи акций и передачи прав и обязанностей от 09.03.2004 Общество приобрело 5 000 000 акций ОМЗ, а на торгах 04.03.2004 было реализовано всего 4000 акций ОМЗ, указанная выше цена (9,6 долларов США) не может быть применима для пересчета цены приобретения Обществом акций ОМЗ.

Ссылку Инспекции на пункт 5 статьи 280 НК РФ суд первой инстанции обоснованно посчитал несостоятельной, поскольку минимальная цена сделки на организованном рынке ценных бумаг принимается при определении финансового результата только в случае реализации ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной цены сделок на организованном рынке ценных бумаг. Тогда как цена продажи Обществом Акций ОМЗ была выше минимальной цены сделок на организованном рынке ценных бумаг (т.3, л.д. 186).

Кроме того, содержание сделки соответствует описанию операций с финансовыми инструментами срочных сделок: исполнение прав и обязанностей по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок является исполнение финансового инструмента срочных сделок _ путем совершения участниками срочной сделки операции, противоположной ранее совершенной операции (пункт 2 статьи 320 НК РФ).

Под финансовым инструментом срочных сделок, понимаются, в том числе, опционные контракты (пункт 1 статьи 301 НК РФ). При том, что налогоплательщики вправе самостоятельно квалифицировать сделку, следует учитывать то обстоятельство, что как пункт 2 статьи 302 НК РФ, так и пункт 10 статьи 280 НК РФ признают оправданными расходами цены приобретения ценных бумаг, а вопросы цены, в том числе, с применением положений статьи 40 НК РФ решают относительно сделок по реализации ценных бумаг.

Поэтому вопросы отклонения цены сделок по приобретению ценных бумаг в марте 2004 года на 20% не может оцениваться относительно положений подпункта 4 пункта 2 статьи 40 НК РФ, а включение в стоимость их приобретения в расходы по цене сделки не противоречит нормам пункта 2 статьи 280, пункта 18 статьи 265 НК РФ.

Учитывая особенности сделок по операциям с ценными бумагами с использованием опционов (статья 301 НК РФ), нельзя признать обоснованным признание Инспекции наличия "схемы" при осуществлении этих сделок. В тоже время Инспекцией не представлено никаких иных доказательств наличия "схемы", образующей "неосновательную налоговую выгоду".

В ходе проверки установлено, что в нарушение пункта 1 статьи 252 НК РФ и пункта 1 статьи 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" Общество необоснованно отнесло на прочие расходы, связанные с производством и реализацией в 2004 году затраты на консультационные услуги в сумме 1 075 409 рублей.

ОАО "Силовые машины" (Филиал "Силовые машины" "Электросила" в Санкт - Петербурге) заключило с ООО "Консалтинговая фирма "Форт - Информ" договор возмездного оказания консультационных услуг от 01.01.2004 N 55-91 по вопросам деятельности предприятий энергомашиностроения и актуальным вопросам энергетики в Северо - Западном регионе (т.4, л.д.53-54).

В соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 вышеуказанного договора

ООО "Консалтинговая фирма "Форт - Информ" обязуется оказать консультационные услуги по вопросам деятельности предприятий энергомашиностроения и актуальным вопросам энергетики в Северо - Западном регионе.

По мнению налогового органа, ОАО "Силовые машины" не представлены документы, подтверждающие экономическую обоснованность произведенных расходов: отчеты, в которых фиксировались результаты информационных исследований, расшифровки произведенных расходов, их связь с производством, направленность на получение дохода.

Вывод Инспекции о необоснованности отнесения Обществом на прочие расходы, связанные с производством и реализацией в 2004 году, затрат по консультационным услугам в сумме 1 075 409 рублей, не доказан и правомерно оспаривается заявителем, который указал, что назначением договора возмездного оказания консультационных услуг являлось предоставление информации, используемой в коммерческой деятельности Общества. Форма предоставления такой информации договором не устанавливалась, в связи с чем она могла предоставляться как на бумажном носителе, так и в электронном виде, а также в виде отдельных устных сообщений. В силу статьи 779 ГК РФ правовой интерес для Общества, как заказчика по договору, представляла не имеющая материального воплощения деятельность ООО "Консалтинговая фирма "Форт - Информ" по информированию его о фактах, имеющих значение для коммерческой деятельности последнего. По условиям договора ООО "Консалтинговая фирма "Форт - Информ" консультационные услуги Обществу по вопросам деятельности предприятий энергомашиностроения и актуальным вопросам энергетики в Северо - Западном регионе и получаемые по договору сведения, использованные подразделениями Общества в качестве дополнительной информации, облегчающей решение стоящих перед ним задач, являлись по условиям договора конфиденциальными.

Учитывая, что указанный договор по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг, для которого законодательством не предусмотрено обязательного оформления отчета исполнителя о выполнении задания, при отсутствии замечаний по качеству и содержанию получаемой информации, оказание услуг оформлялось Обществом актами сдачи - приемки, представленными налоговому органу к проверке (т.1, л.д.103).

Поскольку Инспекцией доводы заявителя не опровергнуты и не представлено безусловных доказательств того, что оказание услуги не имели отношения к производственной деятельности Общества (статья 65 АПК РФ), то отсутствие письменного изложения конфиденциальной информации само по себе не может являться отказом признания расходов, учитываемых при исчислении налогооблагаемой прибыли, при наличии договора, актов приема - передачи работ, осуществления платежей за выполненные (оказанные) работы (услуги).

Следовательно, доначисление недоимки и пени, а также применение штрафа по данному эпизоду суд обоснованно посчитал неправомерными.

Учитывая изложенное, также является необоснованным вывод Инспекции о том, что в нарушение статей 171 и 172 НК РФ Общество неправомерно включило в состав налоговых вычетов суммы НДС в отношении операций по оплате услуг по договору возмездного оказания консультационных услуг от 01.01.2004 N 55-91 с ООО "Консалтинговая фирма "Форт - Информ".

По мнению Инспекции, Общество неправомерно применило льготу по налогу на имущество по основным производственным фондам, что привело к занижению налогооблагаемой базы по данному налогу в 2004 году в сумме 837 540 555 рублей ( из них: ОАО "Электросила" в сумме 679 910 041 рублей, ОАО "ЛМЗ" 141 875 667 рублей, ОАО "ЗТЛ" 15 754 847 рублей). В обоснование своей позиции Инспекция ссылается на Закон Санкт - Петербурга от 28.06.1995 N 81-11 "О налоговых льготах" (в редакции от 28.11.2005 N 611-86), который не предусматривает случаев перехода к организациям - правопреемникам права на налоговую льготу, предоставленную организациям до момента реорганизации.

Пунктом 2 статьи 11-3 указанного Закона установлено, что при ликвидации налогоплательщика до истечения пятилетнего срока, начиная с момента окончания срока льготного периода, сумма налога на имущество предприятий не уплаченная в бюджет Санкт - Петербурга в связи с предоставлением льготы, подлежит внесению в бюджет Санкт - Петербурга в течение трех месяцев с момента принятия уполномоченным органом налогоплательщика или иным компетентным органом решения о ликвидации организации либо решения о внесении изменений в учредительные документы.

ОАО "Силовые машины" пользовалось льготой, по основным производственным фондам, переданным в ОАО "Силовые машины" на основании следующих передаточных актов: от 13.01.2004 ОАО "Электросила"; от 13.01.2004 ОАО "ЛМЗ"; от 13.01.2004 ОАО "ЗТЛ". ОАО "Электросила", ОАО "ЛМЗ" и ОАО "ЗТЛ" реорганизованы путем присоединения к ОАО "Силовые машины", о чем свидетельствует запись в Едином государственном реестре налогоплательщиков от 14.01.2004 ГРН N 2047806000988.

Инспекция считает, что в силу статьи 57 Гражданского кодекса РФ при реорганизации в форме присоединения присоединяемое лицо ликвидируется, а, следовательно, и льгота не может быть передана вновь образованному предприятию.

В соответствии со статьей 57 ГК РФ присоединение является одной из форм реорганизации юридического лица. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии передаточным актом (пункт 2 статьи 58 ГК РФ). В силу абзаца 2 пункта 2 статьи 50 НК РФ правопреемник реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него указанной статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом Российской Федерации. В данном случае имеет место универсальное правопреемство, и к правопреемнику наряду с другими правами переходит право реорганизованного юридического лица на применение льготы по налогу на имущество.

Таким образом, ОАО "Силовые машины" правомерно применяло в 2004 году льготу по налогу на имущество, которой пользовались ОАО "ЛМЗ", ОАО "Электросила" и ОАО "ЗТЛ" до присоединения к ОАО "Силовые машины".

Общество заявило уточнение требований (т.4, л.д. 62) в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и просит уменьшить сумму налоговых санкций по указанным в подпунктах 1.1, 1.4, 1.10, 1.11, 1.12 решения эпизодам, в соответствии с которыми Общество привлечено к ответственности по статье 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога в сумме 3 042 551 рублей.

Учитывая факт самостоятельного, до окончания выездной налоговой проверки, внесения изменений в налоговые декларации, уплату налога и пени, что отражено в соответствующих подпунктах решения, как смягчающее ответственность обстоятельство, суд снизил сумму штрафа по налогу на прибыль на 2 028 367,2 рублей.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки данных выводов суда первой инстанции.

Судом первой инстанции в полном объеме исследованы фактические обстоятельства дела, им дана надлежащая оценка, правильно применены нормы материального права, не допущено нарушений норм процессуального права, поэтому не имеется оснований для удовлетворения жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.04.2008 по делу А56-2942/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.И. Петренко

Судьи

Л.В. Зотеева И.Г. Савицкая