Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2008 г. N 13АП-365/2008

г. Санкт-Петербург

11 декабря 2008 г.

Дело N А42-6080/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Гафиатуллиной Т.С.

судей Зайцевой Е.К., Копыловой Л.С.

при ведении протокола судебного заседания: Ворцман Е.Г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-10226/2008, 13АП-10213/2008) ООО "Норд-Кап", Маркова Сергея Александровича на решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.09.2008 по делу N А42-6080/2007 (судья Севостьянова Н.В.), принятое

по иску ООО "Олком"

к ООО "Норд-Кап", Маркову Сергею Александровичу

3-е лицо: Масалытин Вадим Владимирович

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап", оформленного протоколом от 06.10.2007

при участии:

от истца: Хижнякова В.А. (протокол от 08.11.2007 N 12)

от ответчиков:

1. представителя Большакова А.Н. (доверенность от 10.01.2008)

2. представителя Петренко В.Е. (доверенность от 12.11.2007)

от 3-го лица: представителя Большакова А.Н (доверенность от 12.12.2007)

установил:

Участник общества с ограниченной ответственностью "Норд - Кап" - общество с ограниченной ответственностью "Олком" (далее - ООО "Олком", истец) обратился в Арбитражный суд Мурманской области с иском к ответчикам: участнику ООО "Норд - Кап" Маркову Сергею Александровичу (далее - Марков С.А.) и обществу с ограниченной ответственностью "Норд - Кап" (далее - ООО "Норд - Кап", Общество, ответчик) о признании недействительным решения участника ООО "Норд - Кап" Маркова С.А. об избрании его на должность генерального директора ООО "Норд - Кап", оформленного протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап" от 06.10.2007.

Определением от 29.10.2007 к участию в деле а качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечен участник ООО "Норд - Кап" Масалытин Вадим Владимирович (далее - Масалытин В.В.).

Решением Арбитражного суда Мурманской области от 02.09.2008 исковые требования ООО "Олком" удовлетворены. Арбитражный суд пришел к выводу о том, что принятие участником Общества Марковым С.А. , владеющим 16,5% долей уставного капитала ООО "Норд - Кап", единоличного решения об избрании его генеральным директором Общества, не соответствует положениям Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон), Уставу Общества.

Не согласившись с выводами указанного судебного акта, ООО "Норд - Кап" и Марков С.А. обратились в суд с апелляционными жалобами.

В апелляционной жалобе ООО "Норд - Кап" просило решение от 02.09.2008 изменить в части взыскания с него судебных расходов, взыскать с Маркова С.А. расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 руб. Податель апелляционной жалобы полагает, что расходы по уплате государственной пошлины по иску должны быть полностью отнесены на Маркова С.А., поскольку именно он изготовил протокол от 06.10.2007 N 34 и единолично принял признанное судом недействительным решение об избрании его генеральным директором ООО "Норд - Кап".

В апелляционной жалобе Марков С.А. просил решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.09.2008 отменить, вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. По мнению подателя апелляционной жалобы, суд первой инстанции неполно исследовал фактические обстоятельства дела, неправильно применил нормы материального и процессуального права. Марков С.А. не согласился с выводом суда о том, что его решение как участника ООО "Норд - Кап" об избрании на должность генерального директора не соответствует положениям пункта 8 статьи 37 Закона.

Податель жалобы также считает, что действующим законодательством обжалование решений отдельных участников общества с ограниченной ответственностью не предусмотрено.

Кроме того, по мнению Маркова С.А., истцом пропущен срок исковой давности для подачи заявления об оспаривании внеочередного общего собрания ООО "Норд - Кап".

Марков С.А. также полагает, что правовая оценка, данная судом общей юрисдикции, факта соответствия закону оспариваемого решения от 06.10.2007, не может рассматриваться в качестве обстоятельства, имеющего преюдициальное значение для арбитражного суда, рассматривающего другое дело.

При рассмотрении дела после его отложения 10.11.2008 в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сформирован иной состав суда.

В связи с заменой судьи Герасимовой М.М. на судью Зайцеву Е.К. рассмотрение дела 08.12.2008 было начато сначала.

В судебном заседании представитель Маркова С.А. доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ООО "Норд - Кап".

Представитель ООО "Норд - Кап" доводы своей апелляционной жалобы поддержал, просил оставить апелляционную жалобу Маркова С.А. без удовлетворения.

Представители ООО "Олком" и третьего лица поддержали правовую позицию ООО "Норд - Кап", возражали против удовлетворения апелляционной жалобы Маркова С.А.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

В соответствии с пунктом 7 учредительного договора ООО "Норд - Кап" в редакции изменений, утвержденных 02.12.2002, участниками Общества являются: Марков С.А. и Масалытин В.В., владеющие по 16,5% долей в уставном капитале Общества, ООО "Олком", владеющее 67% долей уставного капитала Общества.

06.10.2002 на должность генерального директора был избран Масалытин В.В. Поскольку полномочия последнего истекали в октябре 2007 года, один из участников Общества - ООО "Олком" обратилось с требованием о проведении внеочередного общего собрания участников Общества, в том числе по вопросу избрания генерального директора. Собрание было назначено на 29.09.2007.

27.08.2007 участник Общества Марков С.А. также потребовал созыва внеочередного общего собрания участников Общества и, не получив от исполнительного органа ООО "Норд - Кап" информации о проведении собрания или об отказе в его проведении, 04.09.2007 принял решение о созыве собрания 06.10.2007 в 12 час. 00 мин. по адресу: город Мурманск, ул. Фрунзе, дом 21/4, офис 1, каб. 2 (л.д. 31-33 том 2). Одним из вопросов, включенных в повестку указанного собрания, являлся вопрос образования исполнительного органа Общества (избрание генерального директора).

06.10.2007 участником Общества Марковым С.А. было проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Норд-Кап". ООО "Олком" и Масалытин В.В., обладающие в совокупности 83,5 % долей уставного капитала Общества, не участвовали в оспариваемом собрании и не принимали решений по вопросам, включенным в повестку собрания.

Марков С.А., владеющий 16,5% долей в уставном капитале и обладающий одним из трех голосов участников Общества, единолично принял решение об избрании себя генеральным директором ООО "Норд - Кап", что, по мнению истца, является прямым нарушением требований пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пункта 7.13 Устава Общества, в связи с чем, ООО "Олком" обратилось в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 33 Закона образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Пунктом 8 статьи 37 Закона установлено, что решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 названного Закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 Закона, принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Таким образом, в соответствии с Законом решения по вопросам образования исполнительных органов и досрочного прекращения их полномочий принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества.

В соответствии с пунктом 7.13 устава Общества решения по всем вопросам, принимаются участниками Общества единогласно.

Из изложенного следует сделать вывод о том, что положениями устава Общества для принятия решения, в том числе по вопросам образования исполнительных органов и досрочного прекращения их полномочий, предусмотрена необходимость большего числа голосов, чем установлено Законом. Для принятия данного решения было необходимо единогласное решение всех участников Общества.

При таких обстоятельствах вывод суда об обоснованности заявленных исковых требований является законным и соответствующим материалам дела.

Довод Маркова С.А. о том, что подсчет голосов должен производиться в рамках числа голосов, получивших право на голосование (прибывших на собрание), а принятие единогласного решения возможно в случае неявки для регистрации надлежащим образом уведомленного участника (участников) Общества, не может быть принят арбитражным судом апелляционной инстанции по причине неправильного толкования подателем жалобы норм статьи 37 Закона.

Его довод о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права, выразившимся в рассмотрении им по существу требования ООО "Олком" об оспаривании решения одного из участников Общества Маркова С.А., не может служить правовым основанием для отмены судебного акта. Судом первой инстанции дана правильная оценка заявленному требованию. С учетом его уточненной формулировки ООО "Олком" просило признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап", принятое участником Общества Марковым С.А. об избрании его на должность генерального директора Общества, оформленное протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап" N 34 от 06.10.2007. Последовательность вынесения арбитражным судом определений по заявленным участвующими в деле лицами в ходе судебного заседания ходатайствам не определена нормами процессуального закона, в том числе статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), на которую ссылается податель жалобы.

Доводу Маркова С.А. о пропуске ООО "Олком" установленного пунктом 1 статьи 43 Закона двухмесячного срока на обжалование решений собрания дана надлежащая оценка судом первой инстанции, не нашедшим самостоятельного основания для отказа в исковых требованиях.

Доводы подателя жалобы по обстоятельствам явки для участия в собрании ООО "Олком" и Масалытина В.В. (наличие или отсутствие возможности явки) не имеют существенного значения для разрешения спора по заявленному предмету.

Поскольку суд удовлетворил иск ООО "Олком" в рамках заявленных требований, нарушений положений статьи 170 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает.

Вместе с тем, доводы подателя жалобы о том, что он не может выступать ответчиком по настоящему делу, в котором оспаривается решение внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап", правомерны и обоснованны. В связи с тем обстоятельством, что судом формально не рассмотрено требование, адресованное к Маркову С. А., не выяснено в чем оно состоит, не сделан вывод о том, что последний не является надлежащим ответчиком по настоящему делу, оспариваемый судебный акт подлежит изменению.

На основании изложенного расходы по уплате государственной пошлины по иску должны быть взысканы в полном объеме с ООО "Норд - Кап". На этом же основании не подлежит удовлетворению жалоба ООО "Норд - Кап" на оспариваемое решение в связи с неправомерным, по его мнению, частичному отнесению на него судебных расходов по иску.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на подателей жалоб.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.09.2008 по делу N А42-6080/2007 в части признания недействительным решения внеочередного общего собрания ООО "Норд - Кап", оформленного протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Норд - Кап" N 34 от 06.10.2007 в части избрания Маркова С.В. на должность генерального директора общества оставить без изменения, апелляционную жалобу Маркова С.А. - без удовлетворения.

В остальной части решение изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

В иске к Маркову С.А. отказать.

Взыскать с ООО "Норд - Кап" в пользу ООО "Олком" 2000 руб. расходов по государственной пошлине по иску.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.С. Гафиатуллина

Судьи

Е.К. Зайцева Л.С. Копылова