Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2008 г. N 13АП-11359/2008

г. Санкт-Петербург

17 декабря 2008 г.

Дело N А21-4300/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Протас Н.И.

судей Загараевой Л.П., Семиглазова В.А.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Блажко А.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11359/2008) ООО "Калининград Калий" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 10.10.08 по делу N А21-4300/2008 (судья Сергеева И.С.), принятое

по иску (заявлению) ООО "Калининград Калий"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Калининграду

о признании незаконными решений

при участии:

от истца (заявителя): представителя Глинского А.Н. по доверенности б/н от 17.07.08

от ответчика (должника): представителя Рябоконь Т.С. по доверенности N 4 от 09.01.08

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Калининград Калий" (далее Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлениями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконным решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Калининграду от 07.07.08 N 448 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость и от 07.07.08 N 14090 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением суда от 02.09.08 дела объединены в одно производство с присвоением делу номера А21- 4300/2008.

Решением суда от 10.10.08 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт, которым требования заявителя удовлетворить полностью. По мнению подателя жалобы, судом нарушены нормы материального права.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель налогового органа просил оставить жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела и заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил, что апелляционная жалоба подлежит отклонению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам камеральной налоговой проверки представленной Обществом налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года, налоговым органом 07.07.08 были приняты решения: N 448 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 3281 887руб.; N 14090 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 26 592,06 руб. Названным решением Обществу также доначислен НДС в сумме 145 409 руб. и пени за несвоевременную его уплату в сумме 10 473,95 руб.

Основанием для вынесения инспекцией указанных решений послужило то, что представленная Обществом в подтверждение налоговых вычетов в сумме 3 427 296,36 руб. счет-фактура от 31.10.07 N 5Б, полученная от ООО "Балткоммерцстрой", не соответствует требованиям подпунктов 10 и 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ и не может являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Не согласившись с указанными решениями налогового органа, Общество обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, посчитал, что в связи с непредставлением Обществом документов, подтверждающих правомерность применения налоговых вычетов, налоговый орган был лишен возможности проверить обоснованность по праву и размеру заявленной обществом к возмещению суммы налога, предъявленной налогоплательщику застройщиком при осуществлении капитального строительства.

Согласно положениям пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

В силу пункта 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные нал ого плательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами. При приобретении товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. При этом вычетам подлежат только суммы налога, которые предъявлены налогоплательщику и уплачены им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В силу пункта 2 названной статьи счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В соответствии с подпунктами 10 и 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны, в числе прочих, налоговая ставка, а также сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), определяемая исходя из применяемых налоговых ставок.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что между Обществом (дольщик) и ООО "Балткоммерцстрой" (застройщик) заключен договор от 24.06.05 N 142 о долевом участии в строительстве административно-торгового центра, расположенного по адресу: г. Калининград, Московский пр., 40.

Согласно условиям названного договора дольщик финансирует строительство доли Бизнес-центра. Доля определяется в виде офисного помещения. Полный размер доли участия дольщика составляет 1 402 500 долларов США, в том числе НДС.

Согласно акту приема-передачи от 05.04.06 по окончании строительства застройщик выполнил свои обязательства по передаче доли дольщику. Доля Общества в виде офисного помещения общей площадью 1339,3 кв.метров оформлена в собственность, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 16.06.06.

Застройщиком выставлена Обществу счет-фактура от 31.10.07 N 5Б, в которой в графе 7 не указана налоговая ставка, сумма налога определена расчетным путем и составила 3 427 296,36 руб.

Таким образом, следует признать, что указанный счет-фактура оформлен с нарушением подпункта 10 пункта 5 статьи 169 НК РФ, что в силу пункта 2 статьи 169 НК РФ исключает возможность принятия вычета по НДС на основании данного счета-фактуры.

Из представленных в материалы дела копий платежных поручений усматривается, что Общество производило оплату взноса за долевое участие в строительстве по договору N 142 от 24.06.05 без НДС. В каждом платежном поручении содержится указание на то, что платеж НДС не облагается. Таким образом, Общество не подтвердило факт уплаты НДС, заявленного к вычету.

Каким образом была рассчитана сумма НДС, включенная в счет-фактуру от 31.10.07 N 5Б, и какими документами данный расчет подтверждается, по представленным Обществом документам установить не представляется возможным.

Поскольку законодатель ограничил право налогоплательщика на предъявление вычетов по НДС требованием обязательного соблюдения условий, установленных статьями 171, 172, 169 НК РФ, следовательно, несоблюдение Обществом этих обязательных в силу закона условий не порождает предусмотренного законом юридически значимого для него последствия - права на предъявление вычетов по НДС.

С учетом изложенного следует согласиться с выводом суда первой инстанции об отсутствии у налогового органа правовых оснований для принятия заявленных Обществом вычетов по НДС, в связи с чем судом правомерно отказано Обществу в удовлетворении заявленных требований о признании незаконными оспариваемых решений налогового органа.

При таких обстоятельствах апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены решения суда.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 п.1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 10.10.08 по делу N А21-4300/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.И. Протас

Судьи

Л.П. Загараева В.А. Семиглазов