Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2009 г. N 13АП-5831/2008

г. Санкт-Петербург

08 июля 2009 г.

Дело N А21-1931/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будылевой М.В.

судей Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Литвинасом А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7753/2008, 13АП-7752/2008) ОАО "КД Авиа", Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 11.06.2008 по делу N А21-1931/2008 (судья Можегова Н.А.), принятое

по заявлению ОАО "КД Авиа"

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области

о признании недействительными решений, обязании вынести решение о возмещении НДС

при участии:

от истца (заявителя): не явились, извещены;

от ответчика (должника): Мишина Т.К. по доверенности от 26.06.2009;

установил:

Открытое акционерное общество "КД авиа" (далее - Общество, Заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области (далее - налоговый орган, инспекция, ответчик) о признании недействительными решения от 11.04.2008 N 34 и N 46 и обязании принять решение о возмещении из бюджета НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 8 662 954 руб.

Решением суда первой инстанции от 11.06.2008 требования удовлетворены частично.

Признаны недействительными: решение от 11.04.2008 N 34 в части взыскания с Общества НДС в сумме 8 662 954 руб.; решение от 11.04.2008 N 46 в части доначисления НДС в сумме 8 662 954 руб.

В остальной части в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе ОАО "КД авиа" просит решение суда в части отказа в удовлетворении требований отменить, принять по делу в этой части новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит решение суда отменить в части признания недействительными решения инспекции от 11.04.2008 N 34 и N 46 в части взыскания и доначисления НДС в сумме 8 662 954 руб., принять по делу в этой части новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права.

Представитель Общества в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб извещен надлежащим образом, в связи с чем апелляционные жалобы рассматриваются в отсутствие представителя Общества.

Представитель налогового органа в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал на ее удовлетворении. В удовлетворении апелляционной жалобы Общества просил отказать, по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

Определением суда от 09.09.2008 производство по настоящему делу было приостановлено до рассмотрения аналогичного дела N А21-3833/2007 в Высшем Арбитражном суде РФ.

В соответствии со статьей 18 АПК РФ произведена замена состава суда. Рассмотрение апелляционных жалоб начинается сначала.

29.05.2009 определением по ходатайству налогового органа производство по делу возобновлено, в связи с тем, что основания, послужившие причиной приостановления производства по настоящему делу, отпали.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в проверяемый период ноябрь 2007 Общество оказывало услуги по перевозке пассажиров и багажа по маршрутам Калининград - Санкт-Петербург - Калининград; Калининград - Москва - Калининград; Калининград - Челябинск - Калининград; Калининград - Омск - Калининград; Калининград - Ростов-на-Дону - Калининград, выручку от реализации данных услуг в размере 72 447 051 руб. включило в выручку, облагаемую по ставке 0 процентов.

Обществом в налоговый орган была представлена налоговая декларация по НДС за ноябрь 2007 г. и пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной налоговой декларации по НДС 11.04.2008 налоговым органом были приняты решения:

N 34 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения". В указанном решении признано необоснованным применение Обществом ставки 0% в отношении операций по реализации услуг перевозки пассажиров и багажа, в результате чего произведено доначисление налога на добавленную стоимость по ставке 18% в сумме 13 040 469 руб. и как следствие заявителю предложено уплатить в бюджет указанного налога в размере 4 377 524 руб.

N 46 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению". Указанным решением подтверждена ставка 0% при реализации услуг по перевозке пассажиров и багажа в отношении выручки в сумме 64 007 861 руб. В применении ставки 0% в отношении выручки в сумме 72 447 051 руб. отказано и произведено доначисление НДС в сумме 13 040 469 руб. Подтверждено применение налоговых вычетов в сумме 8 125 137 руб. В возмещении НДС в сумме 8 662 945 руб. отказано.

Налоговый орган в обоснование своей позиции ссылается на то, что Общество в нарушение пункта 1 статьи 146, пункта 3 статьи 164 НК РФ включило выручку, полученную от реализации услуг по перевозке, в выручку от реализации услуг, облагаемых по ставке 0 процентов. Инспекция полагает, что авиаперевозки между Калининградом и другими городами России облагаются налогом на общих основаниях с иными авиаперевозками между городами России, и Общество должно было применять ставку налога 18%. Налогоплательщик, таким образом, занижал стоимость услуг по перевозке пассажиров и багажа на сумму НДС.

Общество в обоснование своей позиции ссылается на то, что полеты в международном воздушном сообщении осуществляются в соответствии с регулирующими воздушное сообщение международными соглашениями между Правительством Российской Федерации и правительствами Литовский Республики, Эстонской Республики и Республики Беларусь, и Конвенцией о международной гражданской авиации (07.12.1947). Общество полагает, что Калининградская область фактически находится за пределами территории Российской Федерации, поэтому условия применения ставки налога 0 процентов, установленные подпунктом 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ, соблюдаются.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что ставка налога 0 процентов при реализации услуг, связанных с авиаперевозками пассажиров и багажа между городами, расположенными на территории Российской Федерации, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ не применяется.

Данный вывод суда является правомерным и обоснованным.

В силу подпункта 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ налоговая ставка по НДС 0 процентов применяется по услугам перевозки пассажиров и багажа при условии, что пункт отправления или пункт назначения пассажиров и багажа расположены за пределами территории Российской Федерации.

В данном случае перевозка осуществлялась между городами Российской Федерации, пункты отправления и назначения находились в пределах территории страны, в связи, с чем у Общества не имелось оснований для применения налоговой ставки 0 процентов.

Суд первой инстанции сделал вывод о том, что при реализации услуг пассажирам (населению) с налогом по ставке 0 процентов, которая в дальнейшем не подтверждена, Общество в соответствии с пунктом 4 статьи 164 и пунктами 1, 2 и 6 статьи 168 Кодекса должно уплачивать налог на добавленную стоимость по расчетной ставке 18/118.

Апелляционный суд полагает данный вывод суда первой инстанции ошибочным в связи со следующими обстоятельствами.

При осуществлении воздушных полетов между Калининградской областью и остальной территорией Российской Федерации воздушные суда пересекают воздушное пространство более одного государства, пролетая с учетом маршрута над Литвой, Эстонией, Белоруссией, Латвией.

В соответствии со статьей 96 Конвенции о международной гражданской авиации, ратифицированной СССР 14.11.1970, под международным воздушным сообщением понимается воздушное сообщение, осуществляемое через воздушное пространство над территорией более чем одного государства.

Для осуществления и правового обеспечения полетов между Калининградской областью и другими городами Российской Федерации Правительством Российской Федерации заключены соглашения: с Правительством Литовской Республики от 18.11.1993, Правительством Республики Беларусь от 12.12.1997, Правительством Эстонской Республики от 07.07.2000, Правительством Латвийской Республики от 13.11.2001.

Таким образом, эти воздушные полеты осуществляются, поскольку они предусмотрены международными договорами (соглашениями). Правила пункта 1 статьи 157 НК РФ об особенностях определения налоговой базы и уплаты налога при транспортных перевозках в силу прямого указания пункта 3 той же статьи на них не распространяются.

В связи с вышеизложенным, при определении налоговой базы и ставки налога по услугам авиаперевозки пассажиров и багажа между Калининградом и другими городами Российской Федерации следует руководствоваться общими положениями главы 21 НК РФ.

В силу пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации услуг определяется как их стоимость, исчисленная исходя из цен (тарифов) без включения налога. Указанный порядок применяется и при определении налоговой базы по услугам, реализуемым населению по розничным ценам (тарифам), которые на основании пункта 6 статьи 168 НК РФ должны включать налог без выделения его в документах, выдаваемых покупателям.

Согласно пункту 3 Временного порядка установления и регулирования тарифов на перевозки пассажиров и связанные с ними работы и услуги на внутренних воздушных линиях, утвержденного совместно Комитетом Российской Федерации по политике цен и Министерством транспорта Российской Федерации 19.02.1993, в тариф экономического класса, который является базовым, включаются налог на добавленную стоимость и страховой платеж в установленных законодательством размерах.

Из перечня тарифов Общества на соответствующий временной период следует, что они рассчитывались с учетом налога по налоговой ставке 0 процентов. Материалами дела подтверждается, что при продаже авиабилетов налог взимался по налоговой ставке 0 процентов.

Следовательно, исходя из установленных статьями 153, 154, 168 НК РФ правил, налоговая база по оказанным Обществом услугам авиаперевозки, составила в спорный период 72 447 051 руб., то есть розничную стоимость проданных Обществом билетов.

Согласно пункту 4 статьи 164 НК РФ исчисление суммы налога расчетным методом (по налоговой ставке в виде умноженной на сто дроби с числителем, соответствующим налоговой ставке, и знаменателем в виде суммы ста и той же налоговой ставки) допускается для случаев, прямо перечисленных в данном пункте, и иных случаев, предусмотренных НК РФ.

В отношении розничной реализации населению товаров, работ и услуг правилами статьи 164 и иных статей НК РФ определение суммы налога расчетным методом не предусмотрено. Поскольку услуги по перевозке уже оказаны, налоговая база подлежит определению на момент их реализации, а не на момент получения предварительной оплаты за их предстоящее оказание (пункт 14 статьи 167 НК РФ).

Следовательно, ставка НДС по услугам авиаперевозки пассажиров и багажа, оказанным Обществом, в силу пункта 3 статьи 164 НК РФ составляет 18 процентов.

Таким образом, Инспекция правомерно рассчитала налог по указанной налоговой ставке к налоговой базе Общества, равной 72 447 051 руб., и доначислила заявителю НДС в размере 4 377 524 руб., отказав в возмещении налога в сумме 8 662 945 руб.

Решение налогового органа в оспариваемой части является правомерным, требования Общества удовлетворению не подлежат.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции находит, что при рассмотрении спора суд первой инстанции в части удовлетворения требований Общества неправильно применил нормы материального права, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит отмене в указанной части.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 11 июня 2008 года по делу N А21-1931/2008 в части признания недействительными решений Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области от 11.04.2008

N 34 в части взыскания с ОАО "КД авиа" НДС в сумме 1 989 224 руб.;

N 46 в части доначисления НДС в сумме 1 989 224 руб. по декларации за ноябрь 2007 г. отменить.

В удовлетворении требований в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" оставить без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "КД авиа" в пользу Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области судебные расходы по уплате госпошлины в сумме 1 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Будылева

Судьи

О.В. Горбачева Л.П. Загараева