Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2009 г. N 13АП-5620/2009

г. Санкт-Петербург

08 сентября 2009 г.

Дело N А21-251/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Дмитриевой И.А.

судей Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Князевой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-5620/2009) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 18.03.2009 по делу N А21-251/2009 (судья Карамышева Л.П.), принятое

по заявлению ФГУП "150 Авиационный ремонтный завод"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области

о признании недействительным в части требования

при участии:

от заявителя: Гальцова И.А. по доверенности от 01.06.2009;

от ответчика: не явились, извещены.

установил:

Федеральное государственное унитарное предприятие "150 Авиационный ремонтный завод" (далее - ФГУП "150-АРЗ", предприятие, Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании недействительными пунктов 4 и 7 требования Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области (далее - Инспекция, налоговый орган) N 207 от 26.11.2008 (л.д. 32).

Решением суда от 18.03.2009 признано частично недействительным требование Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области N 207 от 26.11.2008 об уплате пени по ЕСН (федеральный бюджет) за 3 квартал 2008 года в размере 250 144 руб. 34 коп. (пункт 4 требования), об уплате пени по НДС в размере 221 712 руб. 99 коп. (пункт 7 требования).

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда в части удовлетворения заявления о признании недействительным оспариваемого требования. По мнению подателя жалобы, пени по ЕСН в сумме 273 362 руб. 36 коп. начислены на недоимку по данному налогу в размере 10 504 837 руб., пени по НДС в сумме 273 882 руб. правомерно начислены на недоимку по НДС в размере 8 464 741 руб.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу предприятие приводит свой расчет пени, согласно которому сумма пени по НДС составит 54 210 руб. 83 коп., по ЕСН - 51 817руб. 75 коп.

В судебном заседании 22.06.2009 представитель Предприятия заявил ходатайство о замене стороны в соответствии со статьей 48 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Суд апелляционной инстанции находит данное ходатайство подлежащим удовлетворению и производит замену в порядке процессуального правопреемства Федерального государственного унитарного предприятия "150 Авиационный ремонтный завод" на Открытое акционерное общество "150 Авиационный ремонтный завод".

Определением суда от 20.06.2009 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 12 часов 20 минут 20.07.2009 в связи с необходимостью проведения сторонами актов сверки по спорным пунктам требования.

Определением суда от 20.07.2009 рассмотрение апелляционной жалобы вновь отложено на 12 часов 30 минут 07.09.2009 в связи с неисполнением сторонами определения суда о проведении сверки расчетов.

В связи с заменой состава суда в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционных жалоб начато сначала.

Инспекция надлежащим образом извещена о времени и месте слушания дела, однако представители в судебное заседание не явились, в связи с чем, жалоба рассмотрена в ее отсутствие.

В судебном заседании представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Законность и обоснованность решения в обжалуемой части проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя Общества, суд апелляционной инстанции установил:

Инспекцией налогоплательщику было выставлено требование N 207 от 26.11.2008 о наличии задолженности по налогам в сумме 8 151 766 руб. 39 коп. и пени по ним в размере 546 245 руб. 21 коп. Предложено предприятию уплатить указанные суммы в срок до 26.11.2008.

Предприятие не согласилось частично с требованием налогового органа и оспорило его в арбитражный суд.

Суд первой инстанции удовлетворил заявление частично, указав на то, что налоговый орган доказал только правомерность начисления предприятию 52 169 руб. 86 коп. пеней по налогу на добавленную стоимость, 22 218 руб. 02 коп. пеней по единому социальному налогу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть исполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом налогоплательщику требования об уплате налога в порядке, предусмотренном статьями 69 и 70 НК РФ.

Согласно пунктам 1, 3, 5 статьи 75 НК РФ в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки налогоплательщик должен уплатить пени. Пени начисляются за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога, и уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Пунктом 6 статьи 75 НК РФ предусмотрено, что взыскание пеней производится в том же порядке, что и взыскание недоимки.

Как следует из пунктов 1 и 2 статьи 46 НК РФ, в случаях неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика на счетах в банках. Взыскание налога производится по решению налогового органа.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом в соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого ненормативного акта, возлагается на орган, который принял данный акт.

Из приведенной нормы следует, что налоговый орган должен доказать правомерность направления налогоплательщику требования и подтвердить размер пеней соответствующими расчетами.

Статьей 69 НК РФ определен порядок оформления и направления требования об уплате налога.

Нарушение положений статьи 69 НК РФ само по себе не может служить основанием для признания требования недействительным.

Требование об уплате налога и пеней может быть признано недействительным, если оно не соответствует фактической обязанности налогоплательщика по их уплате.

При рассмотрении дела о взыскании пени суд должен исследовать правильность расчета сумм недоимки и пеней и установить, имеются ли основания для их взыскания.

Из материалов дела следует, что Инспекцией налогоплательщику было выставлено требование N 207 по состоянию на 26.11.2008 о наличии задолженности по налогам за 3 квартал 2008 года, в том числе ЕСН в размере 507 553 руб. по сроку уплаты 15.08.2008, в размере 391 082 руб. по сроку уплаты 15.09.2008, в размере 593 149 руб. по сроку уплаты 15.10.2008, а также по НДС в сумме 3 329 991 руб. по сроку уплаты 20.10.2008, в размере 3 329 991 руб. по сроку уплаты 20.11.2008 и пени в сумме 272 362 руб. 36 коп. по сроку уплаты 01.11.2008 (пункт 4 требования), в сумме 273 882 руб. 85 коп. по НДС по сроку уплаты 01.11.2008 (пункт 7 требования).

При рассмотрении дела в суде первой инстанции налоговым органом представлен расчет пеней, согласно которому пени на недоимку по ЕСН, указанной в пунктах 1-3 требования начислены за период с 16.08.2008 по 27.10.2008 в размере 22 218 руб. 02 коп., пени по НДС на недоимку, указанную в пунктах 6, 8 требования начислены с 21.10.2008 по 25.11.2008 в общем размере 52 169 руб. 86 коп.

Налогоплательщик согласился с данным расчетом.

При рассмотрении апелляционной жалобы представитель налогового органа пояснил, что данный расчет является ошибочным. Пени по НДС на сумму недоимки в размере 8 464 741 руб. начислены за период с 02.08.2008 по 21.10.2008 составят 273 882 руб. 85 коп., соответственно пени по ЕСН на недоимку в размере 10 504 837 руб. 21 коп. начислены за период с 06.08.2008 по 16.10.2008 составят 272 362 руб. 36 коп.

Налоговым органом не оспаривается тот факт, что налогоплательщику начислены пени по НДС и ЕСН (федеральный бюджет) на недоимку за период с 01.08.2008 по 01.11.2008, с даты выставления предыдущего требования N 170 от 07.08.2008.

Согласно требованию N 170 по состоянию на 07.08.2008 общая сумма задолженности по налогам за 2 квартал 2008 года составила 4 345 332 руб., по пеням - 2 120 366 руб. 44 коп., в том числе по ЕСН - 1 126 190 руб., НДС - 2 632 031 руб. и пени по НДС в сумме 1 153 116 руб. 63 коп, пени по ЕСН (федеральный бюджет) в сумме 869 653 руб. 83 коп.

Налогоплательщик оспорил требование N 170 от 07.08.2008 в судебном порядке в части взыскания пеней по НДС и ЕСН в общей сумме 2 085 811 руб. 60 коп.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 13.11.2008 по делу А21-4989/2008, вступившим в законную силу, требование предприятия удовлетворено.

Инкассовыми поручениями (л.д.91-92) N 80082 и 80085 от 06.10.2008 взысканы суммы недоимки по ЕСН в размере 1 126 190 руб., по НДС в размере 2 632 031 руб.

Согласно акту камеральной налоговой проверки N 228 от 25.11.2008 (л.д.18-19) по состоянию на 23.11.2008 предприятием страховые взносы по обязательному пенсионному страхованию за 2007 год уплачены в полном объеме в сумме 12 311 691 руб., в связи с чем образовалось завышение суммы ЕСН, зачисляемого в федеральный бюджет. По результатам проверки последнему предложено уменьшить суммы ЕСН, зачисляемого в федеральный бюджет по сроку уплаты 12.11.2008 на 8 927 428 руб.

Таким образом, на дату выставления оспариваемого требования задолженность по НДС в размере 8 464 741 руб. и недоимка по ЕСН (федеральный бюджет) в размере 10 504 837 руб. 21 коп., на которую начислены пени не подтверждена документально. Следовательно, расчет налоговым органом сумм пеней нельзя признать документально подтвержденным.

Стороны, определение суда по проведению акта сверки не выполнили, документально налоговый орган не подтвердил наличие задолженности, на которую начислены пени.

В свою очередь, налогоплательщик исчислил пени на сумму задолженности по НДС и ЕСН, с учетом недоимки за 2 квартал 2008 года до 06.10.2008 (момента уплаты), а также начислил пени на реальную сумму задолженности по данным налогам за 3 квартал 2008 года. Согласно расчету предприятия пени по ЕСН составили 51 817 руб. 75 коп., пени по НДС составили 54 210 руб. 83 коп. Расчет предприятием суммы пени не оспорил и свой расчет не представил.

Учитывая, что судом первой инстанции при рассмотрении дела принят расчет, произведенный налоговым органом о начислении пени на недоимку по ЕСН, указанной в пунктах 1-3 требования в размере 22 218 руб. 02 коп. и пени по НДС на недоимку, указанную в пунктах 6, 8 требования в размере 52 169 руб. 86 коп., а при рассмотрении апелляционной жалобы предприятием представлен расчет пени по ЕСН в сумме 51 817 руб. 75 коп., пени по НДС 54 210 руб. 83 коп., который судом принят, то апелляционная жалоба инспекции подлежит удовлетворению в части.

Требование N 207 от 26.11.2008 незаконно в части взыскания с Федерального государственного унитарного предприятия "150 Авиационный ремонтный завод" 220 544 руб. 61 коп. пени по единому социальному налогу, зачисляемому в федеральный бюджет, 219 672 руб. 02 коп. пени по налогу на добавленную стоимость. В остальной части налоговым органом правомерно начислены пени по ЕСН и НДС.

Суд первой инстанции, рассматривая заявление о признании недействительными пунктов 4 и 7 требования Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области N 207 от 26.11.2008 и частично признавая его недействительным, в резолютивной части решения не высказался о судьбе остального требований, в связи с чем, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы подлежит взысканию с налогоплательщика.

Руководствуясь статьей 48, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Произвести замену в порядке процессуального правопреемства Федерального государственного унитарного предприятия "150 Авиационный ремонтный завод" на Открытое акционерное общество "150 Авиационный ремонтный завод".

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 18.03.2009 по делу N А21-251/2009 отменить.

Признать недействительным требование Межрайонной Инспекции федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам Калиниградской области N 207 от 26.11.2007 в части взыскания с Федерального государственного унитарного предприятия "150 Авиационный ремонтный завод" 220 544 руб. 61 коп. пени по единому социальному налогу, зачисляемому в федеральный бюджет, 219 672 руб. 02 коп. пени по налогу на добавленную стоимость.

В удовлетворении остальной части требования отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества "150 Авиационный ремонтный завод" государственную пошлину в размере 1 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.А. Дмитриева

Судьи

М.В. Будылева Л.П. Загараева