НДС: спорная льгота (Е. Пальмина, "Расчет", N 8, август 2006 г.)

НДС: спорная льгота

Реализация некоторых видов услуг освобождена от НДС (ст. 149 НК). Чтобы бюджет не остался в накладе, налоговая инспекция тщательно проверяет каждую организацию: имеет ли она право использовать льготу. И если есть хоть малейшая зацепка, то отказывает в освобождении от налога. Но судьи далеко не всегда соглашаются с доводами инспекторов.

Не тот ОКВЭД

У одной производственной организации числился на балансе оздоровительный лагерь. И, помимо основной деятельности, фирма продавала путевки в него. Услуги российских санаториев и оздоровительных лагерей освобождены от НДС (подп. 18 п. 3 ст. 149 НК). Однако у фирмы не было кода ОКВЭД 85.1 "Деятельность в области здравоохранения". И по результатам проверки на этом основании налоговая инспекция отказала в льготе. Фирма подала в суд. Арбитры не поддержали доводы инспекторов. И указали налоговикам, что коды ОКВЭД предназначены для государственной статистики и не регулируют отношения в налоговом законодательстве. Да и Налоговым кодексом не предусмотрено, что "отсутствие соответствующих кодов влечет отказ в предоставлении налоговой льготы" (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 мая 2006 г. N Ф04-850/2006(22654-А27-34)).

В другом случае налоговая посчитала, что в данных ЕГРЮЛ у организации отсутствуют сведения о виде экономической деятельности (ОКВЭД). И, значит, пользоваться льготой фирма не имеет права. Организация не согласилась и подала в суд. Арбитры встали на сторону фирмы. И указали, что она не обязана предоставлять в налоговую инспекцию данные ОКВЭД, если эти сведения изменились или отсутствуют в ЕГРЮЛ. Одновременно судьи обратили внимание инспекторов на то, что в письме от 26 сентября 2005 г. N ВЕ-6-09/795@ ФНС высказала аналогичную точку зрения. И, значит, отказывать в льготе только на этом основании налоговики не имеют права (постановление ФАС Поволжского округа от 1 февраля 2006 г. N А72-7600/2005-6/483).

Что у вас с лицензией?

На ведение некоторых видов деятельности фирма должна получать лицензию (Закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Этот документ нужен и для освобождения от НДС лицензируемых операций (п. 6 ст. 149 НК). Естественно, его отсутствие у фирмы - это еще один повод для отказа в праве на льготу. Если для определенных операций лицензия действительно нужна, то судьи встают на сторону налоговой. Так, например, структурное подразделение оказывало медицинские услуги, в то время как у головного предприятия отсутствовала соответствующая лицензия. Налоговая инспекция отказала подразделению в льготе по НДС за этот период. Судьи сочли, что решение инспекция приняла правильное (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 марта 2006 г. N А29-4527/2005а).

Часто складывается ситуация, когда действие старой лицензии закончилось или она утеряна, а новая еще не оформлена. На этот промежуток времени некоторые организации получают разрешение на ведение лицензируемого вида деятельности. Инспектора этот документ может не устроить. Ведь в Налоговом кодексе, по мнению чиновников, четко написано, что необходима именно лицензия (п. 6 ст. 149 НК). Но судьи не соглашаются с подобным требованием налоговиков. И указывают, что лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности (ст. 2 Закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ). И если отраслевым законодательством предусмотрена выдача временных разрешений, то деятельность фирма осуществляет на законных основаниях. И, значит, имеет право на льготу по НДС (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 3 марта 2006 г. N А33-9461/05-Ф02-769/06-С1).

Бывают случаи, когда проверяющие пытаются переквалифицировать один вид деятельности в другой и потребовать лицензию. Так произошло с одним предприятием, у которого был оздоровительный детский лагерь. Налоговая инспекция посчитала, что предприятие не может воспользоваться льготой по НДС, поскольку у него нет лицензии на осуществление услуг по медицинскому обслуживанию. Именно такой документ, по мнению инспекторов, необходим для оздоровления детей в детских лагерях. Фирму оштрафовали, доначислили НДС и пени. Предприятие не согласилось с таким подходом и обратилось в суд. Судьи объяснили чиновникам, что предприятие не оказывает медицинские услуги, а ведет деятельность по организации отдыха в детском оздоровительном загородном лагере. И по закону о лицензировании лицензия в этом случае не нужна (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 мая 2006 г. N Ф04-850/2006 (22654-А27-34)).

"Спорные" танцы

Иногда фирма не может самостоятельно определить, попадает ли ее вид деятельности в перечень операций, освобожденных от НДС (ст. 149 НК). И за помощью приходится обращаться в налоговую инспекцию. Но налоговики далеко не всегда могут правильно определить, к какому виду деятельности относятся те или иные услуги.

Так, например, ФНС затруднилась ответить, можно ли считать лечебной физкультурой (медицинскими услугами) такие виды гимнастики, как танцевальные классы, Low, Step, Super Sculpt, Super Sculpt-it-up, Soft Exercises, ABT, BUMS, TNT, TABS, Upper body, китайская гимнастика. И предложила фирме обратиться в Минздравсоцразвития за получением разъяснений (письмо ФНС России от 13 января 2005 г. N 03-1-03/19/13).

В другом письме налоговики все же написали, что автомобили скорой медицинской помощи нельзя считать "важнейшей и жизненно необходимой медицинской техникой" (письмо УФНС России по г. Москве от 8 июля 2005 г. N 19-11/48901). И, значит, при продаже автомобилей скорой помощи нельзя применять льготу по НДС, указанную в подпункте 1 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса. Стоит ли руководствоваться этим письмом - решать самой фирме. Однако у судей по этому вопросу нет единого мнения. Так, в одном случае арбитры поддержали налоговиков (постановление ФАС Уральского округа от 12 ноября 2004 г. N Ф09-4825/04-АК). В другом деле судьи встали на сторону организации и указали, что автомобили скорой помощи все же входят в Перечень важнейшей и жизненно необходимой медицинской техники. И, значит, их реализация освобождена от НДС (постановление ФАС Поволжского округа от 22 сентября 2005 г. N А72-1823/05-7/144.

Посредники без льгот

Если для выполнения освобожденных от НДС операций фирма привлекает посредника, то он воспользоваться льготой не может (п. 7 ст. 149 НК). Это правило касается услуг, которые посредники оказывают на основе договоров поручения, комиссии или агентских договоров. Однако посчитать фирму посредником налоговики могут и в том случае, если она сначала выкупает билеты по договору купли-продажи, а затем продает их от своего имени. Именно такая история произошла с одной организацией, которая занималась распространением лотерейных билетов. Во время проверки инспектор расценил сделки, заключенные фирмой, как договоры комиссии. В результате налоговая оштрафовала организацию, доначислила ей НДС и пени. Фирма не согласилась с этим и обратилась в суд. К сожалению, судьи также посчитали, что фирма осуществляла деятельность на основе договоров комиссии. И в освобождении от НДС налоговая отказала правильно (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июля 2005 г. N А38-4730-17/618-2004).

Другие же арбитры не согласны со своими коллегами и считают, что "операции по перепродаже лотерейных билетов, приобретенных в собственность, не являются посредническими, осуществляемыми в интересах другого лица на основе договоров комиссии" (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 февраля 2006 г. N А33-4551/05-Ф02-351/06-С1). И фирма в этом случае вполне может пользоваться льготой по НДС.

Е. Пальмина

"Расчет", N 8, август 2006 г.