Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2008 г. N 15АП-2231/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А53-1012/2008-С2-18

30 апреля 2008 г.

15АП-2231/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 апреля 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.

судей Величко М.Г., Барановой Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харитоновым А.С.

при участии:

от истца:

- генеральный директор Минка Владимир Поликарпович, паспорт, удостоверение N 1 от 10.06.1999 г.

- Лакизо Виктор Романович, паспорт, доверенность N 435 от 14.03.2008 г.

от ответчика: Бодахов Владимир Христофорович, паспорт, доверенность N 08-14/0038, дата выдачи 09.01.2008 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Ростовкнига"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 11 марта 2008 г. принятое в составе судьи Атроховой Т.И. по делу N А53-1012/2008-С2-18 об определении условий договора поставки газа N 43-3-06683/-7 от 12.12.2006 г. на 2008 г.

по иску: открытого акционерного общества "Ростовкнига"

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью "Ростовская региональная компания по реализации газа"

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Ростовкнига" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Ростовская региональная компания по реализации газа" (далее - ответчик) об определении условий договора поставки газа N 43-3-06683/-7 от 12.12.2006 г. на 2008 г. по п.2.1 таблица N 1, предусматривающем общий объем газа, подлежащего поставке по оптовой цене в размере 113,000 куб.м. с разбивкой по месяцам согласно протоколу разногласий к дополнительному соглашению от 02 ноября 2007 г.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 11 марта 2008 г. ООО "Ростовкнига" в части внесения изменений в условия пункта 2.1 договора поставки газа N 43-3-06683/07 от 12.12.2007 г., заключенного с ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" с учетом дополнительного соглашения N1/08 от 02.11.2008 г. отказано.

Пункт 2.1 договора поставки газа на 2008 год принят в редакции ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа", предусматривающей поставку на 2008 год 94,694 тыс.м3 газа, в том числе: 1 кв. - 63,000 тыс. м3; 2 кв. - 3,694 тыс.м3; 3 кв. - 0,000; 4 кв. - 28 тыс.м3.

Решение мотивировано тем, что у ответчика отсутствуют правовые основания и фактическая возможность увеличения для истца на 2008 г. объема газа, поставляемого по регулируемым ценам.

Не согласившись с данным судебным актом истец обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просил решение суда перовой инстанции изменить, предусмотреть в 2008 году для оплаты по регулируемой цене 111 064 тыс. куб. м. газа.

В обоснование апелляционной жалобы истец ссылается на то, что объем потребленного им в 2007 г газа составил 11140 тыс.м. куб., а так как между сторонами в 2007 г. не подписывалось дополнительных соглашений, увеличивающих объем поставки газа фактически потребленный истцом в 2007 г. газ является договорным; стороны всеми своими действиями в том числе двухсторонними документами однозначно выразили свою волю о том, что весь фактически потребленный объем газа в размере 111040 тыс.куб.м. был отпущен именно в рамка договора на 2007 г.; оплата за газ в 2007 г. выполнялась истцом по регулируемой цене без применения повышающего коэффициента, поэтому суд первой инстанции безосновательно отнес 16,346 тыс. куб. м. газа, потребленного истцом в 2007 г. к числу перерасходованного.

В судебном заседании представители истца доложили апелляционную жалобу, просили решение суда первой инстанции изменить, предусмотреть поставку газа в 2008 г. для оплаты по регулируемой цене 111 064 тыс. куб.м. газа.

Представитель ответчика в судебном заседании доложил отзыв на апелляционную жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" и ООО "Ростовкнига" заключен договор поставки газа N 43-3-6683/07 от 12.12.2006 г. на срок с 01.01.2006 г. по 31.12.2007 г.

Объем газа, подлежащего поставке в 2007 г., согласован в пункте 2.1 договора и составил 94,694 тыс. м. куб. с разбивкой по кварталам согласно таблице N 1.

Пунктом 8.2 договора предусмотрено, что договор может быть пролонгирован по соглашению сторон, уточнение объемов поставки газа и других условий договора при пролонгации договора осуществляется путем подписания дополнительных соглашений.

ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" направила в адрес ОАО "Ростовкнига" дополнительное соглашение N 1/08 от 02 ноября 2008 г. (л.д.14) к названному договору поставки газа, в котором предусмотрено:

1. Продление договора до 31.12.2008 г. (п. 1 договора);

2. Оптовые цены на газ, установленные ФСТ РФ на момент заключения дополнительного соглашения, составляют 1477 руб./1000 м. куб. (без НДС), ПССУ - 59,28 руб./1000 м3 (без НДС) с возможностью их перерасчета в случае изменения ФСТ РФ оптовой цены на газ или размера ПССУ (п.2.3 договора);

3. Пункт 2.5 договора изложен в следующей редакции: "Дополнительные объемы газа, превышающие объемы, указанные в п. 2.1. Договора, поставляются по отдельному договору поставки газа, заключенному сторонами на основании заявок Покупателя, полученных Поставщиком не позднее 15 числа месяца, предшествующего планируемому, и согласии на приобретение газа на условиях ценообразования в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1021 от 29.12.2000 г.

Цена на дополнительные объемы газа определяется в соответствии с Принципами регулирования, предусмотренными пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г.N 1021 в редакции Постановления Правительства РФ от 28.05.2007 г." 333 и применяются к объемам поставки газа сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

4. В разделе 10 договора уточнены реквизиты Поставщика.

В пункте 5 дополнительного соглашения предусмотрено, что оно является неотъемлемой частью названного договора N 43-3-06683/07 от 12.12.2006 г. и вступает в силу с 01.01.2008 г.

Покупатель подписал дополнительное соглашение с протоколом разногласий, в котором изложил свою редакцию пункта 2.1 договора и таблицы N 1 (л.д.15).

Согласно протоколу разногласий поставке ООО "Ростовкнига" в 2008 г. по регулируемым ценам подлежит 113,000 тыс.м3 газа, в том числе:

Январь - 23.000 тыс.м3

Февраль - 20.000 тыс.м3

Март - 10.000 тыс.м3

Апрель - 5000 тыс.м3

Май - 0.000 тыс.м3

Июнь - 0.000 тыс.м3

Июль - 0.000 тыс.м3

Август - 0.000 тыс.м3

Сентябрь - 0.000 тыс.м3

Октябрь - 8.000 м3

Ноябрь - 19.000 м3

Декабрь-28.000 м3".

Несогласие поставщика увеличение договорного объема газа, подлежащего поставке в 2008 году по оптовым (регулируемым) ценам до 113,000 тыс. м3 против 94,694 тыс.м3, предусмотренных пунктом 2.1 договора, послужило основанием для обращения ООО "Ростовкнига" в арбитражный суд с иском об урегулировании возникших разногласий.

При разрешении настоящего спора суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, пришел к выводу, что указанные покупателем обстоятельства не могут свидетельствовать о достижении соглашения об увеличении договорного объема поставляемого газа. Суд указал, что ссылка истца на то, что объемом газа, зафиксированным в договоре поставки на 2007 год, применительно к правилам пункта 15.3 "Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. N 1021, в ред. Постановления Правительства РФ от 28.05.2008 г N 333, следует считать весь объем газа, фактически потребленный ООО "Ростовкнига" в 2007 году - 111,040 тыс.м3 и оплаченный истцом на основании счетов-фактур ответчика, является необоснованной. При этом суд первой инстанции отметил, что специфика газоснабжения заключается в том, что поставка газа осуществляется путем самостоятельного отбора его потребителями. Вместе с тем, весь потребленный газ подлежит оплате, независимо от того, произведен ли отбор газа в рамках согласованного в договоре количества или сверх него. Данные выводы суда первой инстанции не противоречат фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству ввиду следующего.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками газа и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правил пользования газом в Российской федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

В силу указанной нормы и статьи 21 Закона, статей 539, 541,544 Гражданского кодекса Российской Федерации, положений пунктов 12, 29 Правил поставки газа в Российской Федерации", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 г.N 162, поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа. Порядок расчетов за газ и его транспортировку определяются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 г. N 333 внесены изменения в Постановление Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 г. N1021 "О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации".

Пунктом 15.3 Постановления установлено, что поставщики реализуют газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 настоящих Основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

В соответствии с требованиями пункта 3 названного Постановления Правительства РФ Приказом Федеральной службы по тарифам от 05.07.2007 г. N 155-э утверждено Положение об особенностях определения объемов газа и состава конечных потребителей, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1. - 15.3. Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. N 1021.

Согласно пункту 3 Положения принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1. -15.3. Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. N 1021 (далее Основные положения), применяются к объемам поставки газа сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам) с учетом предусмотренного договором календарного графика поставки газа.

Договором поставки газа N 43-3-06683/07 от 12.12.2006 г, заключенным между сторонами, определены объемы газа, поставляемые ООО "Ростовкнига" в 2007 г. в размере 94,694 тыс.м3. с разбивкой по кварталам согласно Таблице N1 к пункту 2.1 договора.

При пролонгации договора на 2008 год ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" в соответствии с названными нормативными актами, не изменяя количество газа и его поквартальную разбивку, зафиксированные в договоре на 2007 год, (п.2.1), предложила новую редакцию пункта 2.5 договора, которым регулируется порядок согласования и поставки дополнительных объемов газа.

Согласно редакции ответчика, дополнительные объемы газа, превышающие объемы, указанные в пункте 2.1 договора, поставляются по отдельному договору поставки газа, заключаемому сторонами на основании заявок покупателя, полученных поставщиком не позднее 15 числа месяца, предшествующего планируемому, и согласии на приобретение газа на условиях ценообразования в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1021 от 29.12.2000 г.

Цена на дополнительные объемы газа определяется в соответствии с Принципами регулирования, предусмотренными пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. N 1021 в редакции Постановления Правительства РФ от 28.05.2008 г. N 333 и применяются к объемам поставки газа сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Данная редакция пункта 2.5 договора не оспаривалась покупателем при подписании дополнительного соглашения N 1/08 к договору поставки газа N 43-3-06683/08, что следует из текстов самого дополнительного соглашения и протокола разногласий от 23.11.2007 г., составленного истцом.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что предложенное истцом в протоколе разногласий изменение редакции пункта 2.1 договора прямо противоречит подписанной без замечаний редакции пункта 2.5 договора, а также правилам определения объемов газа, поставляемого в 2008 году и его цены, которые установлены указанными выше Постановлениями Правительства РФ и Приказом ФСТ от 5 июля 2007 г. N 155-э.

Как следует из материалов дела, истец получает газ из общего потока, поэтому потребление им сверхдоговорного объема газа и факт принятия поставщиком за этот объем оплаты без повышающего коэффициента не свидетельствует о достижении сторонами соглашения по изменению договорного объема газа. Истцом не представлено доказательств того, что ответчик сообщил ему, какой конкретный дополнительный объем газа в рамках договора ему выделен в 2007 г. У поставщика в соответствии с условиями договора сохраняется право на взыскание с покупателя ценовой разницы или стоимости неоплаченного объема газа, за исключением объема газа израсходованного для населения и коммунально-бытового потребления.

Таким образом, апелляционный суд пришел к выводу о том, что изменения в договор поставки газа 43-3-06683/-7 от 12.12.2006 г. в части увеличения объема газа, подлежащего поставке в спорный период, сторонами не вносились. Ввиду чего доводы апелляционной жалобы о том, что стороны всеми своими действиями, в том числе двухсторонними документами однозначно выразили свою волю о том, что весь фактически потребленный объем газа в размере 111040 тыс.куб.м. был отпущен именно в рамка договора на 2007 г., являются необоснованными.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (положения которой подлежат применению к спорным отношениям в силу норм статьи 548 Кодекса) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 12 Правил поставки газа в Российской Федерации поставщик обязан поставлять, а покупатель - отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Из смысла пункта 17 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 162 от 05.02.1998 г. следует, что объем газа, отобранный потребителем сверх установленного договором объема без предварительного согласования с поставщиком нельзя считать договорным объемом. Неприменение к ответчику в 2007 г. повышающих коэффициентов, предусмотренных названным пунктом Правил, само по себе не означает изменение с согласия поставщика условия договора, касающегося количества подлежащего поставке газа.

Как указано выше, Постановление Правительства N 333 вносит изменения в порядок государственного регулирования цен на газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, и тарифов на его транспортировку, в соответствии с которым все объемы газа, поставляемые конечным потребителям (кроме населения) в 2008 году сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам) поставляются по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1-15.3 Основных положений.

Таким образом, судом первой инстанции было правильно определено, что новые правила ценообразования касаются даже объемов газа, согласованных заключенными сторонами дополнительными соглашениями к договорам 2007 года. Ввиду чего - применение регулируемых цен к не согласованным, а фактически потребленным сверх зафиксированных в договоре на 2007 год объемам газа - является необоснованным.

В соответствии с п. 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии. Таким образом, подписание актов фактически поданного - принятого газа, выписка счетов-фактур на оплату фактически отобранного газа, не могут считаться волеизъявлением поставщика на увеличение договорного объема поставки газа. В связи с этим довод заявителя апелляционной жалобы о том, что если газ потреблялся, оплачивался им в больших количествах и это отражено в актах поданного - принятого газа и счетах - фактурах, то указанные объемы являются договорными, является необоснованным.

Из представленных ответчиком в материалы дела факсограмм ООО "Межрегионгаз" N ИД 18/44 от 30 ноября 2006 г. (л.д.115) и N ИД-11/349 от 12 ноября 2007 г. (л.д. 116) следует, что в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ N 333, для поставки потребителям Ростовской области в 2008 году ООО "Ростоврегионгаз" выделено 6 821,7 млн.м3 газа, что аналогично объему, выделенному на 2007 год. Указанное подтверждает довод ответчика об отсутствии у него как правовых оснований, так и фактической возможности увеличить для истца на 2008 год объемы газа, поставляемого по регулируемым ценам.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно сделал вывод об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца об определении условий договора поставки газа N 43-3-06683/-7 от 12.12.2006 г. на 2008 г. по п.2.1 таблица N 1, предусматривающем общий объем газа, подлежащего поставке по оптовой цене в размере 113,000 куб.м. с разбивкой по месяцам согласно протоколу разногласий к дополнительному соглашению от 02 ноября 2007 г.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы были предметом исследования и оценки в суде первой инстанции. Заявитель не привел каких-либо новых доводов со ссылками на находящиеся в деле и не исследованные судом первой инстанции доказательства.

Суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал доказательства, установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, правильно применили нормы материального и процессуального права. У суда апелляционной инстанции отсутствуют предусмотренные главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены или изменения обжалованного судебного акта.

Судебные расходы по апелляционной жалобе в соответствии со ст. 110 АПК РФ следует отнести на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Ростовской области от 11 марта 2008 г. по делу N А53-1012/2008-С2-18 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.В. Пономарева

Судьи

М.Г. Величко Ю.И. Баранова