Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2008 г. N 15АП-6120/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-6132/2008-34/98

07 ноября 2008 г.

15АП-6120/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 ноября 2008 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей Т.Г. Гуденица, Н.Н. Ивановой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ОАО "Армалит": Неговора Елена Евгеньевна (паспорт N 03 99 189927, выдан УВД г. Армавира Краснодарского края 04.11.1999г.) по доверенности от 28.10.2008г., Привалова Татьяна Владимировна (паспорт N 60 03 433977, выдан ОВД Октябрьского района г. Ростова-на-Дону 05.12.2002г.) по доверенности от 22.09.2008г.,

от ИФНС по г. Армавиру: Остапенко Наталья Владимировна (удостоверение УР N 255753, действительно до 31.12.2009г.) по доверенности N 05/17 от 28.10.2008г., Подорога Елена Федоровна (паспорт N 03 01 841625, выдан УВД г. Армавира Краснодарского края 17.04.2002г., удостоверение УР N256551, действительно до 31.12.2009г.) по доверенности N05/17 от 28.10.2008г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Армалит"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21 июля 2008 г. по делу N А32-6132/2008-34/98,

по заявлению открытого акционерного общества "Армалит"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Армавиру

о признании частично недействительными акта выездной налоговой проверки и решения от 18.03.08 и по встречному заявлению ИФНС по г. Армавиру к ОАО "Армалит" о взыскании доначисленного НДС, пени и штрафа,

принятое в составе судьи Марчук Т.И.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Армалит" (далее - ОАО "Армалит") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Армавиру (далее - ИФНС по г. Армавиру) о признании недействительным решения N 14-21/020 от 18.03.2008г. ИФНС по г. Армавиру в части признания притворными и изменения юридической квалификации сделок ОАО "Армалит" по внесению в уставные капиталы ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" неденежного взноса, сделок по уступке (купле-продаже) долей участия в уставных капиталах ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клемма"; взыскания доначисленного в результате изменения юридической квалификации сделок ОАО "Армалит" сумм налога на добавленную стоимость в размере 2 104 241 рублей, привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в сумме 147 240 рублей, начисления пеней по налогу на добавленную стоимость в случае уплаты причитающихся сумм налогов и сборов в более поздние сроки в сумме 772 687 рублей (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, принятого судом к рассмотрению).

ИФНС по г. Армавиру обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края со встречным исковым заявлением к ОАО "Армалит" о взыскании суммы доначисленных налогов, штрафов, пеней в размере 3024168,63руб.

Определением суда 26.06.2008г. заявление налоговой инспекции принято к рассмотрению.

Решением суда от 21.07.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что совершенные ОАО "Армалит" сделки по реализации долей в уставных капиталах организаций ООО "АСК" ("Армавирская строительная компания"), ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" являются притворными и фактически прикрывают сделки по реализации принадлежащего ОАО "Армалит" недвижимого имущества. В связи с этим налогоплательщиком необоснованно при реализации долей не был выделен и уплачен в бюджет НДС. Основной целью фактически осуществленных обществом сделок было не извлечение прибыли либо иной выгоды от участия в последующей финансово-хозяйственной деятельности указанных организаций, в которые ОАО "Армалит" вошло со своей долей, а продажа объектов недвижимого имущества без НДС и получение налоговой выгоды вследствие уменьшения налоговой обязанности путем неправомерного применения пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.

В части отказа от заявленных требований производство по делу прекращено. Требования ИФНС по г. Армавиру к ОАО "Армалит" о взыскании доначисленных сумм НДС, штрафа и пени в общей сумме 3021168,63руб. выделены в отдельное производство с присвоением ему номера N 34/307.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Армалит" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе ОАО "Армалит" просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что налоговым органом не доказано наличие в спорных правоотношениях всех трех условий, необходимых для признания сделки притворной: тождественный субъектный состав прикрываемой и притворной сделок, воля сторон на возникновение в прикрываемой сделке иных гражданско-правовых отношений, по сравнению с закрепленными в притворной сделке, умысел на достижение иных гражданско-правовых последствий у всех участников. Не достигнуты сторонами соглашения по существенным условиям договора купли-продажи недвижимости. Представленные налоговым органом материалы проверки, проведенной отделом МОРО о НП ОРЧ N 5 по линии НП, непосредственно подчиненной ГУВД КК не являются вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу, соответственно, не могут иметь для арбитражного суда преюдициального значения, и не могут освобождать от доказывания на основании ч. 4 ст. 66 АПК РФ. Суд не опрашивал в качестве свидетелей граждан об обстоятельствах заключения ими сделок купли-продажи долей в уставный капиталах организаций. Согласно копии протокола допроса гр. Мулько Т.Л. он желал приобрести именно 100% доли уставного капитала ООО "С+Т", а не объекта недвижимости, принадлежащего ОАО "Армалит". Кроме того, ОАО "Армалит" не было извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания 21.07.2008г., в котором принято обжалуемое решение. В судебном заседании не участвовал представитель общества, поскольку участвовавшая в судебном заседании Неговора Е.Е. не была уполномочена на представление интересов общества. Приказом вновь избранного ликвидатора общества Юрченко Р.В. от 09.06.08г. все ранее выданные от имени ОАО "Армалит" доверенности были прекращены, в т.ч. и доверенность Неговора Е.Е.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО "Армалит" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить и удовлетворить требования общества.

Представители налоговой инспекции в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве на жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ОАО "Армалит" заявлялись ходатайства о вызове в суд в качестве свидетелей граждан Колоскова Э.П., Степанова С.П., Мулько Т.Л., а также об отложении рассмотрения дела. Указанные ходатайства отклонены судом апелляционной инстанции протокольными определениями от 30.10.2008г.

В удовлетворении ходатайства о вызове в суд свидетелей судом апелляционной инстанции отказано, поскольку заявителем не обоснована в нарушение ч. 2 ст. 268 АПК РФ невозможность представления указанных доказательств (в виде ходатайства о вызове свидетелей с целью получения их показаний) в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, а также уважительность причин. Суд апелляционной инстанции полагает, что у ОАО "Армалит" имелась возможность для заявления об этих доказательствах - допрос свидетелей в суде первой инстанции.

В удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения дела отказано, поскольку обществом не обоснована необходимость личного участия в судебном заседании суда апелляционной инстанции ликвидатора ОАО "Армалит" Юрченко Р.В. Доказательства нахождения Юрченко Р.В. в служебной командировке суду также не представлены. При этом судом апелляционной инстанции учитывается, что в судебном заседании суда апелляционной инстанции присутствуют два представителя ОАО "Армалит", поддерживающих позицию общества по существу спора. Кроме того, у ОАО "Армалит" было достаточно времени для ознакомления с материалами дела. В частности, в материалах дела имеется заявление ОАО "Армалит" об ознакомлении с материалами дела, на котором имеется подпись представителя общества, свидетельствующая об ознакомлении с материалами дела представителя ОАО "Армалит" 22.09.2008г. Позиция ОАО "Армалит" также отражена в рассмотренной судом апелляционной инстанции апелляционной жалобе общества. Представителями общества суду не пояснено о возможности представления обществом в случае отложения рассмотрения дела новых доказательств по делу, а также невозможности представления этих доказательств в суд первой инстанции.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ИФНС РФ по г. Армавиру была проведена выездная налоговая проверка ООО "Армалит" в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса РФ в связи с его ликвидацией по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки N 14-21/01 от 16.01.08г. По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных обществом возражений на акт проверки заместителем начальника ИФНС по г. Армавиру вынесено решение N 14-21/020 от 18.03.08г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислено 2749588 руб. налога на добавленную стоимость, исчислены пени за просрочку уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 925227 руб., налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности за нарушение налогового законодательства виде штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ и статье 126 Налогового кодекса РФ в общей сумме 186575,80 руб.

Считая незаконным решение налоговой инспекции в части признания притворными и изменения юридической квалификации сделок ОАО "Армалит" по внесению в уставные капиталы ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" неденежного взноса, сделок по уступке (купле-продаже) долей участия в уставных капиталах ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клемма", взыскания доначисленного в результате изменения юридической квалификации сделок ОАО "Армалит" сумм налога на добавленную стоимость в размере 2 104 241 рублей, привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в сумме 147 240 рублей, начисления пеней по налогу на добавленную стоимость в случае уплаты причитающихся сумм налогов и сборов в более поздние сроки в сумме 772 687 рублей, ОАО "Армалит" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы ОАО "Армалит" о том, что ОАО "Армалит" не было извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания 21.07.2008г., в котором принято обжалуемое решение; в судебном заседании не участвовал представитель общества, поскольку участвовавшая в судебном заседании Неговора Е.Е. не была уполномочена на представление интересов общества; приказом вновь избранного ликвидатора общества Юрченко Р.В. от 09.06.08г. все ранее выданные от имени ОАО "Армалит" доверенности были прекращены, в т.ч. и доверенность Неговора Е.Е.

Как следует из представленной в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ на 06.06.2008г. ликвидатором ОАО "Армалит" избран Юрченко Р.В. Приказом от 09.06.08г. N 17 с 09.06.08г. прекращено действие всех ранее выданных генеральным директором, председателем ликвидационной комиссии доверенностей от имени общества.

В судебном заседании 15-21.07.08г. участвовал представитель ОАО "Армалит" Неговора Е.Е. Однако указанное лицо не сообщило суду о том, что действие ее доверенности прекращено приказом нового ликвидатора. Вместе с тем, Неговора Е.Е. должно было быть известно о данном приказе и о назначении нового ликвидатора общества, поскольку в соответствии с протоколом внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" N 5/07 от 06.07.2007г. Неговора Елена Евгеньевна (начальник юридического отдела ОАО "Армалит") была назначена членом ликвидационной комиссии ОАО "Армалит" (л.д. 85 т. 3).

В силу ч. 2 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия.

ОАО "Армалит" было извещено о времени и месте судебного заседания в судебном заседании, состоявшемся 26.06.2008г., о чем свидетельствует подпись представителя в протоколе судебного заседания (л.д. 37 оборот т. 9). Вместе с тем, указанное лицо знало о том, что неполномочно представлять интересы ОАО "Армалит". Однако ни суду, ни налоговому органу представителем ОАО "Армалит" Неговора Е.Е., а также ликвидатором Юрченко Р.В. не было сообщено о смене ликвидационной комиссии общества. Неговора Е.Е. суду была представлена доверенность от 06.05.2008г. (л.д. 39 т. 9). В связи с этим у суда первой инстанции отсутствовали основания считать, что у Неговора Е.Е. отсутствуют полномочия на представление интересов ОАО "Армалит".

Суд апелляционной инстанции также учитывает следующее. В суде апелляционной инстанции интересы ОАО "Армалит" также представляла Неговора Е.Е., которой была выдана доверенность на представление интересов ОАО "Армалит" ликвидатором Юрченко Р.В. ОАО "Армалит" в апелляционной жалобе, а также представителями общества в судебном заседании не было указано, что представляя интересы общества в суде первой инстанции, Неговора Е.Е. не поддерживала позицию ОАО "Армалит", либо осуществленные данным представителем процессуальные действия не соответствовали действительной воле ОАО "Армалит". Следует также отметить, что в апелляционной жалобе ОАО "Армалит" в основном повторило доводы, содержащиеся в заявлении в суд первой инстанции. Каких либо новых доказательств и пояснений, противоречащих ранее представленным, суду не представлено. Юрченко Р.В. приступил к осуществлению своих обязанностей ликвидатора ОАО "Армалит" с начала июня 2008 г. и должен был знать об имеющемся судебном процессе. Информация об отложении судебного заседания на 15.07.2008г. была размещена судом на официальном сайте Арбитражного суда Краснодарского края в сети Интернет www.http://krasnodar.arbitr.ru.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что ОАО "Армалит" было надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ОАО "Армалит".

Встречные требования ИФНС по г. Армавиру к ОАО "Армалит" о взыскании доначисленных сумм налога, штрафа и пени правомерно выделены судом в отдельное производство.

Статьей 23 НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктом 1 ст. 168 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Как правильно указано судом первой инстанции, в случае не включения в расчет цены товаров (работ, услуг) налога на добавленную стоимость названный налог подлежит взысканию независимо от наличия в договоре соответствующего условия.

В силу пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации: долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы).

Оспариваемым решением налоговой инспекции НДС был доначислен налогоплательщику в связи с неправомерным применением ОАО "Армалит" пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ и не учтением в целях налогообложения НДС операций по реализации недвижимого имущества, прикрытых притворными сделками купли-продажи доли в уставных капиталах организаций.

В соответствии с ч. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Материалами дела подтверждается совершение ОАО "Армалит" притворных сделок, направленных на реализацию недвижимого имущества без уплаты НДС и как следствие получение необоснованной налоговой выгоды.

Так, согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" от 10.07.04г. участниками (Степанов С.П., Колосков Э.П.) было решено учредить ООО "Армавирская строительная компания" в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости, для чего наделить учреждаемое общество уставным капиталом в размере 4200000 руб., передав в качестве последнего имущество - здание литейного цеха (литер Ю), расположенное: г. Армавир, ул. К. Маркса, 86, общей площадью 12667,7 кв.м.

Рыночная стоимость здания литейного цеха согласно отчету независимого оценщика предпринимателя Яценко И.А. составила 4 200 000 руб. (без НДС).

Передача указанного имущества подтверждается передаточным актом от 10.07.04г. N 1 в уставный капитал ООО "АСК". ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 10.07.04г. N П1 в адрес ООО "АСК" на сумму 4200000 руб. без выделения НДС на передачу имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за июль 2004 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ.

12.08.04г. ОАО "Армалит" (продавец) в лице акционера Колоскова Э.П., одновременно являющегося директором ООО "АСК", и Степанова С.П. (покупатель), являющегося директором ОАО "Армалит", заключили соглашение о выкупе Степановым С.П. доли участия в уставном капитале ООО "Армавирская строительная компания". Согласно п. 1.1. названного соглашения продавец продает, а покупатель приобретает принадлежащую продавцу на праве собственности долю участия в ООО "АСК" размером 100 % уставного капитала по номинальной стоимости 4200000 руб. ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 12.08.04 N И1 в адрес Степанова С.П. на сумму 4200000 руб. (без выделения НДС) на реализацию имущественного права.

Данная реализация отражена ОАО "Армалит" в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)" в сумме 4200000 руб., согласно пп. 12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Оплата стоимости доли в уставном капитале была осуществлена Степановым С.П. путем погашения задолженности на сумму 4200000 руб. (соглашение о погашении задолженности б/н от 14.08.04), образовавшейся по договорам денежного займа, заключенным ранее ОАО "Армалит" для неотложных хозяйственных нужд (договоры беспроцентного займа N б/н от 01.04.03 на сумму 1 500 000 руб., N б/н от 22.01.04 на сумму 3 000 000 руб.).

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" протокол от 06.08.04г. N 5 было решено войти в состав участников ООО "Аполинария", зарегистрированного 05.04.96г. и поставленного на налоговый учет 14.01.1997г.

Согласно протоколу от 06.08.04 N 3/04 общего собрания участников ООО "Аполинария" было принято решение об увеличении уставного капитала с 7 600 руб. до 1 859 710 руб. с внесением изменений в учредительные документы ООО "Аполинария".

06.08.04г. между гражданами Айрапетян К.Д., Сим П.Д. и ОАО "Армалит", в лице директора Степанова С.П. был заключен учредительный договор с ООО "Аполинария" (новая редакция 1/1). Уставный капитал определен в размере 1 859 710 рублей и распределился следующим образом: Сим. П.Д. - 3 800 рублей, что составляет 0,204 % уставного капитала, Айрапетян К.Д - 3 800 рублей, что составляет 0,204 % уставного капитала, ОАО "Армалит" - 1 852 110 рублей, что составляет 99,592 % уставного капитала.

Согласно условиям учредительного договора ОАО "Армалит" вносит не денежный вклад в уставный капитал ООО "Аполинария" в размере 1 852 110 рублей путем передачи ООО "Аполинария" недвижимого имущества, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86, в т.ч.: здание проходной лит. А, общей площадью 656,1 кв.м., стоимостью 559 493 рублей и здание кузнечного цеха лит. Б, Б1, Б2, общей площадью 2550,1 кв.м., стоимостью 1 292 617 рублей.

Недвижимое имущество, определенное учредительным договором, было передано ООО "Аполинария" по акту приема-передачи недвижимого имущества в уставный капитал от 06.08.04г. в полном объеме, оцененное участниками согласно акту оценки от 06.08.04 N 1/1 на общую сумму 1 852 110 руб. Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО "Армалит" в уставной капитал ООО "Аполинария" была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 06.08.04г. N П2 в адрес ООО "Аполинария" на сумму 1 852 110,00 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ.

02.11.04г. ОАО "Армалит" продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО "Аполинария" следующим лицам: Сим. П.Д. - 0,296 %, номинальная стоимость - 5 498,55 рублей, Оганесян О.С. - 19,9 %, номинальная стоимость - 370 082,29 рублей, Айрапетян К.Д - 19,696 %, номинальная стоимость - 366 282,29 рублей, Агаджанянц В.П. - 19,9 %, номинальная стоимость - 370 082,29 рублей, Аматунянц С.С. - 19,9 %, номинальная стоимость - 370 082,29 рублей, Саакян Г.А. - 19,9 %, номинальная стоимость - 370 082,29 рублей, а всего - 99,592 % номинальной стоимостью 1 852 110 рублей. Продажа доли в уставном капитале была оформлена 6 договорами купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Аполинария" от 02.11.04г. без номера.

Оплата покупателями произведена в кассу ОАО "Армалит" и оприходована по приходно-кассовым ордерам, с применением ККМ: N 351 от 02.11.04 на сумму 5498,55 руб., N 352 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., N 353 от 02.11.04 на сумму 366 282,29 руб., N 354 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., N 355 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., N 356 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб.

ОАО "Армалит" на реализацию имущественного права выставлены счета-фактуры: от 02.11.2004г. N И2 на сумму 5 498,55 руб. Сим П.Д., от 02.11.2004г. N И3 на сумму 370 082,29 руб. Оганесян О.С., от 02.11.2004г. N И4 на сумму 366 282,29 руб. Айрапетян К.Д., от 02.11.2004г. N И5 на сумму 370 082,29 руб. Агаджанянц В.П., от 02.11.2004г. N И6 на сумму 370 082,29 руб. Аматунянц С.С., от 02.11.2004г. N И7 на сумму 370 082,29 руб. Саакян Г.А. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь 2004 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)" в сумме 1852110,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" согласно протоколу от 19.11.04г. N 09 было решено войти в состав участников ООО "Аполинария".

В этой связи в соответствии с протоколом от 23.11.04г. N 06/04 общего собрания участников ООО "Аполинария" было принято решение об увеличении уставного капитала с 1859710 руб. до 3407828 руб. с внесением изменений в учредительные документы ООО "Аполинария".

23.11.04г. между гражданами Айрапетян К.Д., Сим П.Д., Оганесян О.С., Агаджанянц В.П., Аматунянц С.С., Саакян Г.А. и ОАО "Армалит" в лице директора Степанова С.П. был заключен учредительный договор с ООО "Аполинария" в новой редакции N 3. Уставный капитал определен в размере 3407828 руб. и распределился следующим образом: Сим. П.Д. - 9 298,55 рублей, что составляет 0,27 % уставного капитала, Оганесян О.С. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Айрапетян К.Д - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Агаджанянц В.П. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Аматунянц С.С. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Саакян Г.А. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, ОАО "Армалит" - 1 548 118 рублей, что составляет 45,43 % уставного капитала.

ОАО "Армалит" вносит в уставный капитал ООО "Аполинария" в размере 1548118 рублей путем передачи ООО "Аполинария" недвижимого имущество, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86 в виде административного здания лит. В, общей площадью 489,5 кв.м., стоимостью 465 172 рубля и здание модуля лит. Е (склад ОВК сбыта), общей площадью 926,6 кв.м., стоимостью 1 082 946 рублей.

Названное недвижимое имущество было передано по акту приема-передачи недвижимого имущества от 23.11.04г. в уставный капитал ООО "Аполинария" в полном объеме, оцененное участниками, согласно акта оценки от 23.11.04 N 2 на общую сумму 1 548 118 руб.

Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО "Армалит" в уставной капитал ООО "Аполинария" была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 30.11.04г. N П3 в адрес ООО "Аполинария" на сумму 1548118 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь месяц 2004 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ.

27.12.04г. ОАО "Армалит" продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО "Аполинария" следующим лицам: Сим. П.Д. - 0,23 %, номинальная стоимость - 7 740,60 рублей, Оганесян О.С. - 9,04 %, номинальная стоимость - 308 075,48 рублей, Айрапетян К.Д - 9,04 %, номинальная стоимость - 308 075,48 рублей, Агаджанянц В.П. - 9,04 %, номинальная стоимость - 308 075,48 рублей, Аматунянц С.С. - 9,04 %, номинальная стоимость - 308 075,48 рублей, Саакян Г.А. - - 9,04 %, номинальная стоимость - 308 075,48 рублей, а всего 45,43 % номинальной стоимостью 1 548 118 рублей.

Продажа доли в уставном капитале была оформлена 6 договорами купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Аполинария" от 27.12.2004 года без номера. Оплата покупателями произведена в кассу ОАО "Армалит" и оприходована по приходно-кассовым ордерам, с применением ККМ: N 419 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., N 423 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., N 418 от 29.12.04г. на сумму 7 740,60 руб., N 420 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., N 422 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., N 421 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб.

ОАО "Армалит" на реализацию имущественного права выставлены счета-фактуры: от 27.12.04г. N И13 на сумму 7 740,60 руб. на имя Сим П.Д., от 27.12.04г. N И11 на сумму 308 075,48 руб. на имя Оганесян О.С., от 27.12.04г. N И8 на сумму 308 075,48 руб. на имя Айрапетян К.Д., от 27.12.04г. N И12 на сумму 308 075,48руб. на имя Агаджанянц В.П., от 27.12.04г. N И9 на сумму 308 075,48 руб. на имя Аматунянц С.С., от 27.12.04г. N И10 на сумму 308 075,48руб. на имя Саакян Г.А. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за декабрь 2004 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению" в сумме 1548118,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Согласно протоколу от 20.07.05г. N 13 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" его участниками (Степанов С.П., Колосков Э.П.) было решено учредить ООО "С+Т" в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости, наделив при этом ООО "С+Т" уставным капиталом в размере 1200000 руб. и передав в качестве последнего имущество - здание ремонтно-строительного цеха (литер Т), расположенное: г. Армавир, ул. К. Маркса, 86, общей площадью 1653,4 кв.м.

Решением внеочередного собрания акционеров от 20.07.04г. утверждён Устав ООО "С+Т", директором которого назначена Бевза Лариса Федоровна. ООО "С+Т" зарегистрировано в ИФНС России по г. Армавиру Краснодарского края 29.07.05 года, ОРГН 1052300688109, о чём свидетельствует запись в ЕГРЮЛ. ООО "С+Т" ИНН 2302050080 поставлено на налоговый учёт в ИФНС России по г. Армавиру Краснодарского края 29.07.05г. Выдано свидетельство о постановке на учет в налоговом органе Серия 23 N 004409311 от 29.07.05г.

Уставный капитал данного общества сформирован следующим образом: единственным учредителем и участником общества является ОАО "Армалит" с долей в размере 1200000 руб., что соответствует 100 % Уставного капитала. ОАО "Армалит" в качестве оплаты вклада в уставный капитал был передан объект основных средств - здание ремонтно-строительного цеха (литер Т), находящееся по адресу: г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86., общей площадью 1653,4 кв.м., оценённое участниками в 1200000 руб.

Оценка рыночной стоимости объекта недвижимости, передаваемого ОАО "Армалит" в уставный капитал вновь создаваемого общества, также была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

Передача указанного имущества подтверждается актом приема-передачи имущества, вносимого в Уставный капитал ООО "С+Т" от 20.07.05 N б/н.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 20.07.05г. N И1 в адрес ООО "С+Т" на сумму 1200000 руб. без НДС на передачу имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за июль 2005 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ.

15.08.05г. ОАО "Армалит" (Продавец) в лице директора Степанова С.П., одновременно являющегося акционером ООО "С+Т", и гражданин Мулько Т.Л. (Покупатель) заключили договор купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "С+Т" N б/н о продаже доли участия в уставном капитале ООО "С+Т". Согласно п. 1.1. договора продавец передает, а покупатель принимает долю своего участия в уставном капитале ООО "С+Т" в размере 100 % от уставного капитала. Номинальная стоимость доли, передаваемой по договору 1 200 000 руб. Пунктом 1.2 договора стоимость доли, указанной в п.1.1 договора установлена сторонами в размере 2 000 000 руб.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 02.08.05 N И2 Мулько Т.Л. на сумму 2 000 000,00 руб. (без НДС) на реализацию имущественного права. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август месяц 2005 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)" в сумме 2 000 000,00 руб., согласно пп. 12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ. Счет-фактура выписан 02.08.05, а договор на продажу доли заключен 15.08.05.

Покупателем оплачивается 100% суммы договора в течение трех рабочих дней со дня его подписания (п. 2.1 договора). Оплата Мулько Т.Л. за приобретённую долю произведена в сумме 2 000 000 руб. без НДС:

Реализация доли была осуществлена до момента государственной регистрации права за ООО "С+Т", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права юридического лица серия 23АА N 413673, дата выдачи 10.10.05г.

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" (протокол от 10.10.05г. N 16) было решено войти в состав участников ООО "С+Т", зарегистрированного и поставленного на налоговый учет 29.07.05г.

10.10.05г. между гражданином Мулько Т.Л. и ОАО "Армалит" в лице директора Степанова С.П., был заключен учредительный договор с ООО "С+Т" в новой редакции. Уставный капитал определен в размере 1650000,00 рублей и распределился следующим образом: Мулько Т.Л. - 1 200 000 рублей, что составило 72,73% уставного капитала, ОАО "Армалит" - 450000 рублей, что составило 27,27% уставного капитала.

Согласно условиям учредительного договора ОАО "Армалит" вносит не денежный вклад в уставный капитал ООО "С+Т" в размере 450 000,0 рублей путем передачи ООО "С+Т" недвижимого имущество, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86, в т.ч.: здание склада ОВК общей площадью 560,6 кв.м., стоимостью 350 000,00 рублей; здание склада материального общей площадью 273,4 кв.м., стоимостью 100 000,00 рублей.

Недвижимое имущество, определенное учредительным договором, было передано по акту приема-передачи недвижимого имущества в уставный капитал от 10.10.05 N 2 на общую сумму 450 000,00 руб.

Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО "Армалит" в уставной капитал ООО "С+Т", также была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 14.10.05г. N И5 в адрес ООО "С+Т" на сумму 450 000,00 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за октябрь 2005 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ. ОАО "Армалит" доход от долевого участия в ООО "С+Т" не получало, что подтверждается данными бухгалтерского учета.

Продажа доли в уставном капитале была оформлена договором купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "С+Т" от 25.10.05 без номера, а продажная стоимость доли определена в размере 1 500 000,00 руб. (п.1.2 договора), номинальная стоимость 450 000,00 руб. (п.1.1.договора).

Оплата покупателем Мулько Т.Л. произведена в кассу ОАО "Армалит" с применением ККМ и оприходована по приходно-кассовым ордерам.

Согласно объяснительной главного бухгалтера суммы НДС отражены в приходных ордерах ошибочно. В счетах- фактурах и книге продаж НДС не выделялся, договором не предусмотрен.

ОАО "Армалит" был выставлен счет-фактура от 25.10.05г. N И6 на сумму 1500000,00 руб. на имя Мулько Т.Л. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за октябрь 2005 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)" в сумме 1 500 000,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

18.10.05г. зарегистрированы изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанные с внесением изменений в учредительные документы рег. N 2052300695720.

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" (протокол от 12.10.05г. N 17) было решено войти в состав участников ООО "Клема", зарегистрированного 16.07.99г. и поставлено на налоговый учет 24.07.99,г. ИНН 2302037339.

12.10.05г. между гражданином Селютиным Ю.В. и ОАО "Армалит" в лице его директора Степанова С.П. был заключен учредительный договор с ООО "Клема" в новой редакции. Уставный капитал определен в размере 598540 рублей и распределился следующим образом: Селютин Ю.В. - 8540,00 рублей, что составляет 1,43 % уставного капитала, ОАО "Армалит" - 590 000 рублей, что составляет 98,75 % уставного капитала.

ОАО "Армалит" внесло неденежный вклад в уставный капитал ООО "Клема" в размере 590 000,00 рублей путем передачи ООО "Клема" недвижимого имущества, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86, - здание цеха товаров народного потребления литер Х, общей площадью 861,1 кв.м., стоимостью 590 000,00 рублей. Недвижимое имущество было передано по передаточному акту от 12 октября 2005 года N 1 в уставный капитал ООО "Клема" на общую сумму 590 000,00 руб.

Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО "Армалит" в уставной капитал ООО "Клема" также была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО "Армалит" выставлен счет-фактура от 12.10.05г. N И3 в адрес ООО "Клема" на сумму 590 000,00 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за октябрь 2005 года в разделе 6 "Операции не признаваемые объектом налогообложения", согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ ОАО "Армалит" доход от долевого участия в ООО "Клемма" не получало, что следует их данных бухгалтерского учета.

14.10.05г. ОАО "Армалит" продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО "Клема" гражданину Селютину Ю.В. в размере 98,75%. Продажа доли в уставном капитале была оформлена договором купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Клема" от 14.10.05г. без номера. Оплата покупателем произведена в кассу ОАО "Армалит" и оприходована им по приходно-кассовому ордеру, с применением ККМ N 207 от 14.10.05 на сумму 590 000,00 руб.

ОАО "Армалит" на реализацию имущественного права выставлен счет-фактура от 14.10.05г. N И4. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за октябрь месяц 2005 года в разделе 5 "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)" в сумме 590 000,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

17.10.05г. зарегистрированы изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанные с внесением изменений в учредительные документы рег. N 2052300695698.

Проанализировав обстоятельства совершенных ОАО "Армалит" сделок по внесению не денежных взносов в уставные капиталы ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" в виде недвижимого имущества, и последующей реализации долей в уставных капиталах указанных организаций, налоговый орган пришел к обоснованному выводу о том, что фактически указанные сделки прикрывали сделки по купле-продаже недвижимого имущества.

Судом первой инстанции обоснованно признан правомерным данный вывод налоговой инспекции по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в том числе решений о создании ООО "АСК", ООО "С+Т", вступлении в число участников ООО "Аполинария", ООО "Клемма", целью внесения в указанные общества неденежных взносов в виде недвижимого имущества являлось инвестирование капиталовложений.

Таким образом, целью внесения взносов в уставные капиталы обществ и как следствие вступления в число участников обществ, является получение прибыли либо иной экономической выгоды от участия в указанных организациях.

Однако, как усматривается из приведенных выше обстоятельств совершенных сделок, ОАО "Армалит" в короткие сроки (от 10 дней до 3 месяцев) после вступления в число участников обществ продавало свои доли в уставных капиталах обществ третьим лицам. Какой-либо прибыли от участия в обществах "АСК", "Аполинария", "С+Т", "Клема" обществом "Армалит" получено не было. Данный факт не отрицается самим ОАО "Армалит", а также подтвержден письмами ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема". При этом необходимо отметить, что в общества "Аполинария" и "С+Т" общество "Армалит" входило дважды (соответственно в ООО "Аполинария" - 06.08.04г. и 19.11.04г., в ООО "С+Т" - 20.07.05г. и 10.10.05г.). Общества же ООО "АСК" и ООО "С+Т" были учреждены непосредственно обществом "Армалит", однако вскоре после учреждения доли в данных обществах были проданы обществом.

При таких обстоятельствах налоговый орган пришел к обоснованному выводу о том, что целью внесения в общества неденежных взносов в виде недвижимого имущества являлось не получение прибыли от участия в данных обществах, поскольку фактически такое участие осуществлялось в течение периода не более 3 месяцев и ни от одного из такого участия ОАО "Армалит" не была получена прибыль либо иная экономическая выгода.

Внесение ОАО "Армалит" в ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" неденежных взносов в виде недвижимого имущества имело своей целью переведение данного недвижимого имущества в уставные капиталы обществ и реализации в дальнейшем покупателям в виде доли в уставных капиталах. При этом покупатели изначально имели целью приобрести именно принадлежащее ОАО "Армалит" недвижимое имущество. Такая реализация осуществлялась ОАО "Армалит" путем применения вышеизложенной схемы, позволявшей ОАО "Армалит" фактически отчуждать имущество без выделения в составе цены НДС и соответственно неуплаты НДС в бюджет.

Как правильно указано судом первой инстанции, перечисленные сделки не являются разовыми сделками в финансово-хозяйственной деятельности общества "Армалит", носили систематический и целенаправленный характер.

Тот факт, что покупатели долей ОАО "Армалит" изначально имели цель приобретения принадлежащего ОАО "Армалит" недвижимого имущества подтверждается представленными налоговому органу и в материалы судебного дела материалы проверки, проведённой отделом МОРО по НП ОРЧ N 5 по линии НП непосредственно подчиненной ГУВД КК, Управление по налоговым преступлениям ГУВД Краснодарского края, в отношении ОАО "Армалит" по факту уклонения от уплаты налогов за 2004-2006 г.г.

Так, согласно объяснений участников вышеуказанных сделок учредитель ООО "Аполинария" Айрапетян К.Д., учредитель ООО "Аполинария" Саакян Г.А. показали, что ООО "Аполинария" с момента образования и ориентировочно по 2004 года фактически никакой деятельности не осуществляло. В 2004 г. было решено начать развивать новое направление деятельности - производство картонной тары (гофрокартона). Для этого было решено использовать созданное предприятие ООО "Аполинария" и необходимо было расширять производственные мощности и наращивать основные средства предприятия. Им стало известно, что на территории ОАО "Армалит" продаются некоторые здания, пригодные для производства, и обратившись к директору ОАО "Армалит" Степанову С.П. с предложением продать некоторые объекты недвижимости завода (здание кузнечного цеха, литер Б, Б1, Б2 (договор от 06.08.04г.) и здание проходной, литер А, административное здание, литер В и здание модуля, литер Е (договор от 23.11.04г.)). После переговоров была согласована цена на выбранные объекты недвижимости - всего на сумму 1 852 110 руб. (договор от 06.08.04г.) и на сумму 1 548 118 руб. (договор от 23.11.04г.).

В ходе переговоров со Степановым С.П. от него было получено согласие на продажу объектов недвижимости. При этом Степанов С.П. сообщил им, что сделки по реализации ОАО "Армалит" недвижимости в адрес ООО "Аполинария" будут оформлены в виде ввода указанных зданий в уставной капитал ООО "Аполинария" с последующей куплей - продажей доли в уставном капитале предприятий.

Так, в уставной капитал ООО "Аполинария" был внесен неденежный вклад ОАО "Армалит" в виде вышеуказанной недвижимости. В последующем ими и рядом других лиц была выкуплена доля ОАО "Армалит" в ООО "Аполинария" - объекты недвижимости. При этом, при заключении соглашений об оформлении передачи указанных объектов недвижимости ни в одном из случаев не оговаривались условия осуществления совместной деятельности ОАО "Армалит" и ООО "Аполинария", таких намерений у них не было. Внесение не денежных вкладов ОАО "Армалит" в уставный капитал не было связано с намерением осуществления совместной деятельности, а обусловлено лишь желанием Степанова С.П. реализовать указанные объекты недвижимости именно в таком виде. С учетом того, что описанная форма передачи недвижимости от одного лица другому не противоречила законодательству, они не придавали значения для чего это нужно предприятию ОАО "Армалит".

Будучи опрошенным в качестве свидетеля гр. Мулько Т.Л., который являлся учредителем ООО "С+Т" показал, что обратившись к директору ОАО "Армалит" Степанову С.П. с предложением купить какие-либо помещения и просмотрел несколько из них и выбрал здание ремонтно-строительного цеха литер "Т", общей площадью 1653,4 квадратных метра по адресу г. Армавир, ул. Карла Маркса,86 (договор от 20.07.05г.) и здание склада ОВК общей площадью 560,6кв.м. (договор от 10.10.05г.).

В ходе переговоров со Степановым С.П. была оговорена цена недвижимости. При этом Степанов С.П. сообщил, что для реализации (отторжения) указанного недвижимого имущества будет создано общество с ограниченной ответственностью и оформлено внесение в уставный капитал созданного общества неденежного вклада в виде недвижимости (литер Т) общей стоимостью 1 200 000 рублей с последующей реализацией доли в уставном капитале (договор от 20.07.05г.).

Степановым было создано ООО "С+Т", директором которого была назначена родственница покупателя Бевза Л.Ф. В уставный капитал созданного общества был внесен не денежный вклад ОАО "Армалит" в виде недвижимости (литер Т) стоимостью 1 200 000 рублей с последующим выкупом доли ОАО "Армалит" в указанном обществе.

Согласно объяснениям учредителя ООО "Клема" Селютина Ю.В., он узнал, что на территории ОАО "Армалит" продаются производственные помещения. В этот период времени ООО "Клема" испытывало потребность в расширении своих производственных мощностей и увеличения площади. Поэтому Селютин Ю.В. обратился к директору ОАО "Армалит" Степанову С.П. с предложением купить одно из помещений общества. По результатам переговоров он выбрал здание цеха товаров народного потребления литер Х общей площадью 861,1 квадратный метр по адресу г. Армавир, ул. К. Маркса 86 за 590 000 рублей.

При этом Степанов С.П. сообщил, что реализация (отторжение) недвижимого имущества будет оформлена как внесение в уставный капитал ООО "Клема" не денежного вклада в виде недвижимости (здания литер Х) стоимостью 590 000 рублей. В результате достигнутой со Степановым С.П. договоренности был составлен протокол N 17 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Армалит" от 12.10.05. Передаточный акт N 1 от 12.10.05 о внесении не денежного взноса в уставный капитал ООО "Клема", учредительный договор от 12.10.05, договор купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Клема" и уведомления об уступке доли в уставном капитале ООО "Клема".

Также ему был представлен акт оценки здания, который со слов Степанова С.П. находится в ИФНС по г. Армавиру. Согласно данных документов здание цеха товаров народного потребления литер Х общей площадью 861,1 квадратный метр по адресу г. Армавир, ул. К.Маркса 86, стоимостью согласно представленного акта оценки составила 590 000 рублей, которые были сначала внесены в уставный капитал ООО "Клема", а затем им выкуплено как доля ОАО "Армалит" в уставном капитале ООО "Клема". При заключении соглашения об оформлении купли- продажи указанного здания ни в устной ни в письменной форме не оговаривались условия совместной деятельности ОАО "Армалит" и ООО "Клема".

Из вышеизложенных объяснений учредителей обществ "Аполинария", "Клема", покупателей долей у общества "Армалит" следует, что сделки по передаче ОАО "Армалит" недвижимого имущества в виде не денежного вклада в уставный капитал обществ с последующей продажей ОАО "Армалит" доли в уставном капитале общества осуществлялись с изначальной целью передачи прав на недвижимое имущество.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы ОАО "Армалит" о том, что налоговым органом не доказано наличие в спорных правоотношениях всех трех условий, необходимых для признания сделки притворной: тождественный субъектный состав прикрываемой и притворной сделок, воля сторон на возникновение в прикрываемой сделке иных гражданско-правовых отношений, по сравнению с закрепленными в притворной сделке, умысел на достижение иных гражданско-правовых последствий у всех участников.

Как следует из вышеизложенного материалами дела доказано наличие у всех участников сделок, а именно у ОАО "Армалит" и у граждан Степанова С.П., Саакян Г.А., Айрапетян К.Д., Сим П.Д., Оганесян О.С., Агаджанянц В.П., Аматунянц С.С., Мулько Т.Л., Селютина Ю.В. цели на осуществление купли-продажи недвижимого имущества, принадлежащего ОАО "Армалит".

При этом судом апелляционной инстанции не принимаются во внимание ссылки ОАО "Армалит" на то, что сторонами не были достигнуты соглашения по существенным условиям договора купли-продажи недвижимости.

Как следует из вышеизложенных объяснений покупателей долей ОАО "Армалит" в уставных капиталах обществ, ОАО "Армалит" в лице директора Степанова С.П. и указанными гражданами устно были достигнуты договоренности по поводу подлежащего передаче данным лицам недвижимого имущества. И именно имущество, выбранное указанными физическими лицами было передано ОАО "Армалит" в качестве неденежного взноса в уставные капиталы обществ, а в дальнейшем физическим лицам была реализована доля в уставном капитале, что позволяло ОАО "Армалит" неправомерно применить пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ и не уплачивать НДС с операций реализации недвижимости.

Судом апелляционной инстанции также признаются необоснованными доводы ОАО "Армалит" о том, что представленные налоговым органом материалы проверки, проведенной отделом МОРО о НП ОРЧ N 5 по линии НП, непосредственно подчиненной ГУВД КК, не являются вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу, соответственно, не могут иметь для арбитражного суда преюдициального значения, и не могут освобождать от доказывания на основании ч. 4 ст. 66 АПК РФ; суд не опрашивал в качестве свидетелей граждан об обстоятельствах заключения ими сделок купли-продажи долей в уставный капиталах организаций.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Согласно ст. 75 АПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

Представленные налоговым органом материалы проверки в виде показаний граждан Саакян Г.А., Айрапетян К.Д., Мулько Т.Л., Селютина Ю.В. составлены полномочными лицами, оформлены в установленном законом порядке, соответствуют установленным статьями 67, 68 АПК РФ критериям относимости и допустимости, а потому являются надлежащими доказательствами и подлежат оценке судом наряду с другими доказательствами по делу.

Тот факт, что в материалах дела имеются показания не всех физических лиц, являвшихся покупателями долей от ОАО "Армалит", а также того, что суд указанных лиц не опрашивал, не влияет на правильность выводов налогового органа.

Фактически в материалы дела представлены объяснения лиц, являвшихся участниками спорных сделок в каждом из приведенных выше случаев. ИФНС по г. Армавиру также были получены объяснения граждан Мулько Т.Л., Сим П.Д., Айрапетян К.Д., Саакян Г.А., из которых следует, что они изначально изъявили желание приобрести у ОАО "Армалит" именно объекты недвижимости.

Граждане Аматунянц С.С., Агаджанянц В.П., Оганесян О.С. вызывались налоговым органом в ходе проведения дополнительных мероприятий, однако не явились для дачи объяснений. Вместе с тем, указанные граждане являются участниками ООО "Аполинария". При этом в деле имеются показания учредителей ООО "Аполинария" Айрапетян К.Д. и Саакян Г.А., которые подтвердили наличие намерения на приобретение именно недвижимого имущества.

В суд для дачи показаний указанные выше физические лица не вызывались. Лицами, участвующими в деле, ходатайства о вызове данных лиц в суд в качестве свидетелей не заявлялись. Суд первой инстанции также не счел необходимым по собственной инициативе вызывать указанных граждан для дачи показаний по существу спора, поскольку их показания имеются в материалах дела. Противоречий в показаниях не имеется, показания, как указывалось ранее, оформлены надлежащим образом и отобраны полномочными лицами.

В апелляционной жалобе ОАО "Армалит" также ссылается на то, что согласно копии протокола допроса гр. Мулько Т.Л. он желал приобрести именно 100% доли уставного капитала ООО "С+Т", а не объекты недвижимости, принадлежащего ОАО "Армалит".

Указанный доводы отклоняется судом апелляционной инстанции.

Как следует из протокола опроса гр. Мулько Т.Л. (л.д. 44-49 т. 9), гр. Мулько Т.Л. решил приобрести недвижимость на территории г. Армавира, в связи с этим обратился к гр. Степанову С.П., который показал гр. Мулько Т.Л. объекты недвижимости и пояснил, что указанная недвижимость принадлежит ООО "С+Т". Далее гр. Мулько Т.Л. указывает, что оценив возможности приобретения недвижимости, он решил стать собственником 100 % доли ОАО "Армалит" в ООО "С+Т".

Таким образом, протокол опроса гр. Мулько Т.Л. от 29.02.2008г. также подтверждает правильность вывода налогового органа об изначальном намерении сторон осуществить куплю-продажи именно недвижимого имущества.

Купля-продажа недвижимости была осуществлена во всех случаях по схеме, предложенной ОАО "Армалит" (директор Степанов С.П.). Схема реализации недвижимости предполагала двуступенчатую систему, состоящую из двух договоров:

1) внесение ОАО "Армалит" неденежного взноса в уставные капиталы ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема" в виде недвижимого имущества, выбранного физическими лицами - покупателями. Данная сделка осуществлялась с целью переведения недвижимого имущества в уставный капитал обществ.

2) реализация доли покупателям - физическим лицам.

Двуступенчатость указанной схемы объясняет несовпадение субъектного состава сделок в при осуществлении первой сделки, стороной в которой выступают не физические лица, а общества (ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема").

При такой схеме осуществлялось достижение изначальных целей ОАО "Армалит" и физических лиц - покупателей. Так, ОАО "Армалит" осуществляло продажу принадлежащего ему имущества и получало в конечном итоге денежные средства в виде стоимости имущества от физических лиц - покупателей. Физические лица - покупатели, в свою, очередь получали долю в уставном капитале обществ. При этом стоимостное выражение доли было равно стоимости имущества. В некоторых случаях физические лица становились владельцами 100% доли в уставном капитале. Вместе с тем, несмотря на то, что физические лица становились собственниками не имущества (собственниками реализованного ОАО "Армалит" имущества являются ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клема"), а долей в уставных капиталах обществ, ими также достигались изначальные цели - приобретения недвижимости. Данный вывод сделан судом на основании показаний указанных лиц, из которых следует, что изначально физические лица имели целью приобретение недвижимости не для использования в личных целях, а для осуществления хозяйственной деятельности обществ, участниками которых они являлись. В связи с этим применение при приобретении недвижимости предложенной ОАО "Армалит" схемы - введение в уставный капитал обществ недвижимости, реализация обществом "Армалит" своей доли в обществах - также обеспечивало достижение физическими лицами желаемого результата. Данное обстоятельство также подтверждено их показаниями, из которых следует, что они были не против предложенной схемы, поскольку она не противоречила закону.

Таким образом, в оспариваемом решении N 14-21/020 от 18.03.2008г. налоговым органом сделан правильный вывод о притворности совершенных ОАО "Армалит" сделок по внесению в уставные капиталы ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ОО "Клема" неденежных взносов в виде недвижимого имущества, и сделок по уступке (купле-продаже) долей участия в уставных капиталах ООО "АСК", ООО "Аполинария", ООО "С+Т", ООО "Клемма". Налоговым органом обоснованно переквалифицированы указанные сделки как фактически прикрывающие сделки по купле-продаже недвижимости и в связи с этим доначислен НДС, а также соответствующие штраф и пени.

Судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении требований ОАО "Армалит" о признании недействительным решения ИФНС по г. Армавиру в этой части. В части отказа от заявленных требований производство по делу правомерно прекращено судом первой инстанции на основании ст.ст. 49, 150 АПК РФ.

Таким образом, решение суда от 21 июля 2008 г. является законным и обоснованным. Основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на ОАО "Армалит" и была оплачена обществом при подаче жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21 июля 2008 года по делу N А32-6132/2008-34/98 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Колесов

Судьи

Т.Г. Гуденица Н.Н. Иванова