Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2009 г. N 15АП-7705/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-12909/2008-51/94

13 февраля 2009 г.

15АП-7705/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Л.А Захаров

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 2 по г.Краснодару

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 сентября 2008 г. по делу N А32-12909/2008-51/94

принятое в составе судьи Базавлук И.И.

по заявлению ИП Лошкарева С.Г.

к заинтересованному лицу ИФНС России N 2 по г.Краснодару

о признании незаконным бездействия инспекции, выразившегося в непринятии решения о возврате суммы излишне взысканного штрафа в размере 315 000 руб. и не совершении действий, направленных на возврат указанной суммы в порядке и сроки, установленные НК РФ; об обязании ИФНС России N 2 по г.Краснодару возвратить излишне взысканную сумму штрафа в размере 315 000 руб. и сумму процентов, рассчитанную согласно норм ст. 79 НК РФ

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Лошкарев С.Г. (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным бездействия ИФНС России N 2 по г. Краснодару, выразившегося в непринятии в установленные ст. 79 Налогового кодекса РФ сроки решения о возврате суммы излишне взысканного штрафа в размере 315 000 рублей и подлежащих начислению процентов и в не совершении в установленные ст. 79 НК РФ сроки действий, направленных на возврат суммы излишне взысканного штрафа и начисленных процентов; обязании ИФНС России N 2 по г. Краснодару произвести возврат ИП Лошкареву Сергею Геннадьевичу (ИНН 010501063576, г. Белореченск, ул. Гоголя 51. кв. 65) проценты, подлежащие начислению на сумму излишне взысканного штрафа за период с 26.10.2007 г. по 24.06.2008 г. в сумме 21 605 рублей 35 копеек. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 24.09.08г. принят отказ заявителя от части требований, в данной части производство по делу прекращено. Признано незаконным бездействие ИФНС России N 2 по г. Краснодару, выразившееся в непринятии в установленные ст. 79 Налогового кодекса РФ сроки решения о возврате суммы излишне взысканного штрафа в размере 315 000 рублей и подлежащих начислению процентов и в не совершении в установленные ст. 79 Налогового кодекса РФ сроки действий, направленных на возврат суммы излишне взысканного штрафа и начисленных процентов. Суд обязал ИФНС России N 2 по г. Краснодару произвести возврат ИП Лошкареву Сергею Геннадьевичу (ИНН 010501063576, г. Белореченск, ул. Гоголя 51. кв. 65) проценты, подлежащие начислению на сумму излишне взысканного штрафа за период с 26.10.2007 г. до 24.06.2008 г. в сумме 21 605 рублей 35 копеек.

ИФНС России N 2 по г. Краснодару обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт, отказать предпринимателю в удовлетворении заявленных требований.

По мнению подателя жалобы, судом не учтено, что списание налоговых санкций по решениям N 158 и 158/1 от 06.08.07г. и выставленному инкассовому поручению N 17093 от 17.10.07г. было произведено до вынесения судебного акта от 06.12.07г. о признании их недействительными, следовательно, на тот момент действия налогового органа являются законными и обоснованными. На расчетный счет предпринимателя денежные средства в размере 315 000 руб. были зачислены 25.06.08г. (т.е. до подачи искового заявления в арбитражный суд 30.06.08г.) в полном объеме, что подтверждается выпиской банка и материалами дела. Судом неверно применены нормы ст. 79 НК РФ, поскольку начисление процентов возможно только после вступления судебного акта о признании недействительным решения налогового органа, на основании которого была взыскана сумма налоговых санкций, в законную силу. Предпринимателем не было представлено доказательств нарушения его прав и законных интересов, незаконного возложения обязанностей, создания каких - либо препятствий для осуществления его предпринимательской и иной экономической деятельности.

От инспекции поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство удовлетворено судебной коллегией.

От ИП Лошкарева С.Г. поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство удовлетворено судебной коллегией.

Предприниматель письменно оспорил доводы жалобы, просил оставить решение суда без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.06.07 предприниматель направил в налоговую инспекцию заявление о снятии с учета 15 игровых автоматов, установленных в игровом клубе "Зеро", расположенном по адресу: г. Краснодар, ул. Московская - ул. Островского. Налоговая инспекция 06.07.07 провела проверку зала игровых автоматов "Зеро", в ходе которой обнаружила 14 игровых автоматов. Данный факт отражен в протоколе осмотра от 06.07.07 N 002822. По результатам проверки налоговый орган принял решение от 06.08.07 N 158 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 129.2 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания 315 тыс. рублей штрафа. В соответствии со статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации предприниматель обжаловал указанный ненормативный акт в арбитражный суд. Решением от 06.12.07 заявление удовлетворено. Суд пришел к выводу о нарушении налоговым органом требований статей 101, 108 Налогового кодекса Российской Федерации. Принятие налоговой инспекцией по материалам проверки повторного решения от 06.08.07 N 158/1 противоречит действующему законодательству. Доказательства принадлежности игровых автоматов предпринимателю не представлены. Постановлением ФАС СКО от 08.04.08г. Ф08-1724/2008-621А решение суда от 06.12.07г. оставлено без изменения.

В силу пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что вступившим в законную силу судебным актом подтверждено, что предприниматель Лошкарев С.Г. незаконно был привлечен к налоговой ответственности в виде штрафа, а, следовательно, отсутствовали основания и для взыскания штрафных санкций с его расчетного счета и суммы этих штрафных санкций являются излишне взысканными.

Судом первой инстанции правильно установлено, что инкассовое поручение N 17093 от 17.10.2007 г. было исполнено в полном объеме, со счета заявителя была списана и перечислена в бюджетную систему Российской Федерации сумма штрафа в размере 315 000 рублей двумя частями: 25.10.2007 г. со счета списано 183 695 рубля 32 копейки; 29.10.2007 г. со счета списано 131 304 рубля 68 копеек.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 21 НК РФ налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пеней, штрафов.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 32 НК РФ налоговые органы обязаны принимать решения о возврате налогоплательщику, плательщику сбора или налоговому агенту сумм излишне уплаченных или излишне взысканных налогов, сборов, пеней и штрафов, направлять оформленные на основании этих решений поручения соответствующим территориальным органам Федерального казначейства для исполнения и осуществлять зачет сумм излишне уплаченных или излишне взысканных налогов, сборов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном НК РФ.

В силу пунктов 1 и 9 статьи 79 НК РФ сумма излишне взысканных налога и пеней подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном статьей 79 НК РФ.

Пунктом 3 статьи 79 НК РФ установлено, что заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда.

Судом первой инстанции правильно установлено, что ИП Лошкарев С.Г. обратился в ИФНС России N 2 по г. Краснодару с заявлением о возврате излишне взысканной суммы штрафа, и суммы процентов 07.05.2008 г.

На расчетный счет предпринимателя денежные средства были зачислены 25.06.2008г., что подтверждается выпиской банка.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что требования о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в нарушении сроков и порядка возврата, являются обоснованными, поскольку решение о возврате должно было быть принято в течение 10 дней с даты получения заявления, т.е. не позднее 22 мая 2008 г. и в этот же срок должно было быть направлено в казначейство поручение на возврат. Сам возврат должен быть осуществлен в течение месяца с даты получения заявления с начислением процентов и. 5 ст. 79 НК РФ. Однако фактически решение о возврате и платежное поручение датированы 18 июня 2008 г., т.е. с пропуском как срока для принятия решения, так и срока установленного для возврата. Кроме того, на момент предъявления заявления в суд предприниматель не знал о поступлении денежных средств.

Если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных на эту сумму процентов в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 79 НК РФ.

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Судом первой инстанции правильно установлено, что проценты за несвоевременный возврат излишне взысканного штрафа подлежат начислению за период с 26.10.2007г. по 24.06.2008г. в размере 21 605,35 руб.

Расчет процентов проверен судом первой инстанции, и правомерно признан достоверным.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в дело доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 сентября 2008 г. по делу N А32-12909/2008-51/94 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

Е.В. Андреева Л.А Захарова