Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2009 г. N 15АП-8774/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-16659/2008-62/233

20 апреля 2009 г.

15АП-8774/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 апреля 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Х.Тимченко

судей М.В. Ильиной, М.Н. Малыхиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем Крючковой М.В.

при участии:

от истца: Сверчкова Т.В., доверенность от 30.1.2008 г. (в деле);

от ответчиков: от ИФНС N 3 -Дорошенко С.В., доверенность от 23.01.2009 г., удостоверение N 252611; от ЖСК "Надежда", Управления Министерства юстиции РФ по ЮФО - явка представителей не обеспечена, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежаще (уведомления N 93491, 93492);

от третьих лиц: явка представителей не обеспечена, доказательств надлежащего извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы у суда не имеется;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу банка "Первомайский"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 14.11.2008 года по делу N А32-16659/2008-62/233,

принятое в составе судьи Алексеева Р.А.

по иску банка "Первомайский"

к ответчикам: Жилищно-строительному кооперативу "Надежда", Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Краснодару, Управлению Министерства юстиции РФ по ЮФО

при участии третьих лиц: Чеботаревой Л.Я., Тимошенко В.В., Управления Федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения и устава, признании незаконной государственной регистрации ЖСК "Надежда"

УСТАНОВИЛ:

Банк "Первомайский" (ЗАО) (далее - банк), г. Краснодар обратился в арбитражный суд с иском к ЖСК "Надежда", к ИФНС N 3 по г. Краснодару, к Управлению Минюста РФ по ЮФО о признании недействительными решения общего собрания учредителей от 19.01.08 г. о создании ЖСК "Надежда" и устава ЖСК "Надежда"; о признании незаконной (недействительной) государственной регистрации ЖСК "Надежда".

Истец в судебном заседании устно заявил отказ от иска к Управлению Минюста РФ по ЮФО. Отказ истца от заявленных исковых требований судом принят, в соответствии со ст. 150 АПК РФ Арбитражный суд прекратил производство по делу.

В обоснование заявленных требований банк ссылается на то, что регистрация ЖСК "Надежда" не соответствует действующему законодательству и нарушает его права и законные интересы (члены ЖСК не являются собственниками недвижимости либо её дольщиками; незавершенный строительством жилой дом передан в залог банку; статьи устава 8 и 9 нарушают нормы права).

В качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Чеботарева Л.Я. и Тимошенко В.В

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 14.11.2008 .в иске отказано. В обоснование доводов суд указал, что в силу п. 1 ст. 11 ЖК РФ право на вступление в жилищные кооперативы имеют граждане, достигшие возраста шестнадцати лет или юридические лица. Членами жилищного кооператива с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица становятся лица, проголосовавшие за организацию жилищного кооператива. Жилищный кодекс РФ не ставит членство в жилищном кооперативе в зависимость от наличия (отсутствия) у лица какого-либо права на недвижимость, на что ссылается банк в обоснование своих требований.

Суд не принял ссылку банка на незаконность статей 8, 9, 10 устава ЖСК "Надежда", указав, что статьей 8 установлен порядок оплаты вступительного взноса для вновь принятых членов ЖСК, а ст. 9 регламентирует право на пай членов ЖСК: до полной оплаты паевого взноса соответствующее жилое помещение (квартира) принадлежит на праве собственности ЖСК как юридическому лицу. Незавершенный строительством дом по ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69, литер "Р" в г.Краснодаре принадлежит на праве общей долевой собственности Чеботаревой Л.Я. и Тимошенко В.В. Указанные лица и члены ЖСК не оспаривают статью 9 Устава, банк же заинтересованным лицом для оспаривания указанных положений не является.

Регистрация жилищно-строительного кооператива на базе имущества, обремененного залогом, не может служить основанием для признания недействительным решения собрания учредителей кооператива и его устава.

Банк "Первомайский" (ЗАО) обратился с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции. В обоснование доводов жалобы банк указал, что создание ЖСК "Надежда" нарушает права и законные интересы банка по следующим основаниям:

- в регистрации некоммерческой организации должно быть отказано, если учредительные документы противоречат Конституции Российской Федерации и законодательству Российской Федерации.

Граждане - члены ЖСК "Надежда" не являются собственниками спорной жилой площади либо дольщиками ее строительства, не имеют на нее никаких прав;

- банк имеет преимущественное право получить удовлетворение из стоимости заложенного незавершенного строительством жилого дома, следовательно, является заинтересованным лицом;

-статьи 8 и 9 устава ЖСК "Надежда" являются нарушением норм права, поскольку в уставе не указано, кого члены ЖСК считают застройщиком и какие договоры купли- продажи имеются в виду, так как в настоящий момент у членов ЖСК имеются только предварительные договоры купли- продажи. Указание в ст.9 устава о том, что дом принадлежит на праве собственности ЖСК как юридическому лицу, не соответствует требованиям Закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". В ст.10 указано, что право собственности на квартиру у члена ЖСК возникает после выплаты паевого взноса. Члены ЖСК "Надежда" в данном случае претендуют на чужое имущество, поскольку, незавершенный строительством дом по ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69, литер "Р" в г.Краснодаре находится в залоге у банка.

Представители ЖСК "Надежда", Управления Министерства юстиции РФ по ЮФО в судебное заседание не явились.

Представитель ИФНС N 3 по г.Краснодару представила отзыв, в котором указала, что регистрация ТСЖ "Надежда" осуществлена в соответствии с ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", регистрация является законной и обоснованной, поскольку оснований для отказа в регистрации у инспекции не было.

УФРС по Краснодарскому краю представило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя, указав, что жалоба банка не затрагивает права управления.

ЖСК "Надежда" отзыв не представил, уведомлен надлежащим образом, что подтверждается уведомлением N 93492.

Третье лицо -Тимошенко В.В. в отзыве указала, что ее интересы как поручителя не связаны с предметом и основанием иска, заявленного банком и просила дело рассмотреть в ее отсутствие.

Третье лицо -Чеботарева Л.Я. в судебное заседание не явилась, по сообщению банка - находится в розыске.

Законность и обоснованность судебного акта проверена апелляционным судом по правилам, установленным главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 19.01.08 г. решением общего собрания учредителей (Ермолаев С.А., Ермолаева И.Л., Попова В.В., Касинов Г.Н., Добровольская А.Е.) создан жилищно-строительный кооператив "Надежда", утвержден устав ЖСК, выбраны председатель и члены правления ЖСК "Надежда".

Согласно Устава жилищно-строительный кооператив "Надежда" является некоммерческой организацией, созданной на основе добровольного объединения граждан-дольщиков строительства 25-ти квартирного дома по адресу: г. Краснодар, ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69, основной целью которого является окончание строительства 25-ти квартирного жилого дома с вводом жилого дома в эксплуатацию. Основной задачей ЖСК является обеспечение членов ЖСК квартирами в жилом доме по адресу: г. Краснодар, ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69.

Юридический адрес кооператива определен в Уставе: г. Краснодар, Центральный округ, ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69, литер "Р".

07.02.2008г. ЖСК "Надежда" обратился в инспекцию с заявлением о государственной регистрации юридического лица при его создании. Решением ИФНС России N 3 по г. Краснодару от 12.02.08г. N 319 на основании представленных для государственной регистрации документов произведена государственная регистрация жилищно-строительного кооператива "Надежда", о чем выдано соответствующее свидетельство.

Банк, полагает, что при создании и государственной регистрации ЖСК "Надежда", допущены нарушения действующего законодательства, а также нарушены права банка, поскольку банк предоставил кредит Чеботаревой Л.Я., Тимошенко В.В. и в обеспечение залогабыл передан незавершенный строительством жилой дом литер "Р" площадью 820, 5 кв.м., расположенный по адресу: г.Краснодар, Центральный округ, ул.Ковтюха/им.Маяковского, 87/69, в связи с чем банк обратился в суд с настоящим иском.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель жалобы не представил суду в обоснование своих доводов доказательств нарушения его прав регистрацией ЖСК"Надежда".

В соответствии со ст. 50 ГК РФ некоммерческой организацией является юридическое лицо, которое не имеет в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяет ее (прибыль) между участниками.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Статья 51 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

В соответствии со ст. 114 ЖК РФ государственная регистрация жилищного кооператива осуществляется в соответствии с законодательством о государственной регистрации юридических лиц.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

В соответствии со статьей 110 Жилищного кодекса РФ (далее ЖК РФ) жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме. Члены жилищного кооператива своими средствами участвуют в приобретении, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.

В силу п. 1 ст. 11 ЖК РФ право на вступление в жилищные кооперативы имеют граждане, достигшие возраста шестнадцати лет или юридические лица. Членами жилищного кооператива с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица становятся лица, проголосовавшие за организацию жилищного кооператива.

Суд первой инстанции, верно указал в решении, что членство в жилищном кооперативе не зависит от наличия (отсутствия) у лица какого-либо права на недвижимость. Отсюда ссылка банка на отсутствие у граждан - членов ЖСК "Надежда" права собственности на дом по ул. Ковтюха/Маяковского, 87/69 в г.Краснодаре является необоснованной. Свое право на объект залога банк может реализовать в установленном законом порядке, а не путем оспаривания регистрации ЖСК "Надежда".

Согласно ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации юридического лица в регистрирующий орган представляется: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения. В данном заявлении должны быть отражены сведения о вновь создаваемом юридическом лице: название; адрес (им является адрес председателя правления юрлица, что также должно быть отражено в уставе); виды экономической деятельности в соответствии с уставом; информация о лице, имеющем право действовать от имени юридического лица без доверенности (им является председатель), и об учредителях, которыми в целях создания ЖСК являются избранные члены правления; также в заявлении необходимо удостоверить подпись заявителя (которым, как правило, является председатель правления, но могут быть и члены правления как учредители в соответствии со ст. 9 Закона о регистрации) в нотариальном порядке.

Представляется также решение о создании юридического лица в виде протокола общего собрания; учредительные документы, документ об уплате государственной пошлины (2000 руб.).

Таким образом, перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридических лиц является исчерпывающим, а соответственно, регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме, установленных Законом о регистрации.

В соответствии с п. 1 ст. 23 Закона о регистрации отказ в регистрации юридического лица возможен только при наличии двух обстоятельств: непредставление необходимых для государственной регистрации документов; представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Поскольку требования Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ЖСК "Надежда" были соблюдены, у Инспекции ФНС N 3 по г. Краснодару не было оснований для отказа в регистрации кооператива.

Следовательно, запись о создании юридического лица за основным государственным регистрационным номером 10823090000652 от 13.02.2008г. и выданное свидетельство о государственной регистрации юридического лица (ЖСК "Надежда") серии 23 N 006987687 являются законными и обоснованными.

Решение о создании кооператива в силу п. 4 ст. 112 ЖК РФ считается принятым при условии, если за это решение проголосовали лица, желающие вступить в жилищный кооператив. Как следует из протокола N 1 от 19.01.2008 г. общего собрания членов ЖСК решение учредителей принято всеми, присутствующими на общем собрании лицами, что свидетельствует о соблюдении процедуры, установленной законом.

Банк в жалобе сослался на незаконность статей 8, 9, 10 устава ЖСК "Надежда".

Так, статьей 8 Устава установлен порядок расчета вступительного взноса для вновь принятых членов ЖСК, согласно которой сумма доплаты до 10 % вступительного взноса является разница между ценой недостроенной квартиры, определенной на базе оценки БТИ и ценой 1/25 доли, оплаченной застройщику согласно представленных нотариально заверенных договоров купли-продажи с учетом повышающих коэффициентов.

Банк указал, что при рассмотрении спора, суд первой инстанции не учел, что между членами ЖСК и Чеботаревой Л.Я.,Тимошенко В.В заключены предварительные договоры и указанные договоры не являются договорами долевого участия. Поскольку, предметом спора предварительные договоры не являются, суд первой инстанции правильно не произвел в отношении указанных договоров никаких выводов, в противном случае, суд нарушил бы права третьих лиц, не привлеченных к участию в деле.

Статья 9 устава содержит положение о том, что до полной оплаты паевого взноса соответствующее жилое помещение (квартира) принадлежит на праве собственности ЖСК как юридическому лицу. Однако, данное указание не порождает для банка никаких последствий. Судом первой инстанции установлено, что незавершенный строительством жилой дом литер "Р" общей площадью 820, 5 кв.м., расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Ковтюха/ ул. Маяковского, 87/69 принадлежит на праве общей долевой собственности Чеботаревой Л.Я. и Тимошенко В.В., находится в залоге. Оспаривая ст.9 Устава, банк не указал, какие же права и законные интересы тем самым он защищает, поскольку право собственности на новую вещь приобретается лицом только при соблюдении требований ст. 218, 219 ГК РФ.

Банк также считает незаконной и статью 10 устава, где предусмотрено, что после выплаты паевого взноса в полном объеме член ЖСК становится собственником соответствующего жилого помещения (квартиры). Между тем, право собственности члена ЖСК на жилое помещение возникнет в силу п. 2 ст. 223 ГК РФ, ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" только с момента государственной регистрации, что свидетельствует об отсутствия нарушений прав банка.

В ходе рассмотрения жалобы представитель банка пояснил, что поводом для оспаривания регистрации явились иски членов ЖСК и ЖСК "Надежда" в отношении имущества, находящегося в залоге у банка. Указанный довод суд апелляционной инстанции не принимает, так как граждане и юридические лица вправе реализовать свое право на обращение в суд.

Учитывая изложенное, оснований для отмены решения суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы возложить на заявителя жалобы. При подаче жалобы банк оплатил пошлину в федеральный бюджет в размере 1000 руб. платежным поручением N 4178 от 08.12.2008 г.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Краснодарского края от 14 марта 2008 г. по делу N А32-16659/2008-62/233 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Х. Тимченко

Судьи

М.В. Ильина М.Н. Малыхина