Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2009 г. N 15АП-8286/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А53-8780/2008-С1-33

19 июня 2009 г.

15АП-3523/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июня 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Андреевой Е.В., Захаровой Л.А

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ЗАО КБ "КЕДР": Басс К.А. по доверенности N 178 от 16.04.2009 г.;

от конкурсного управляющего: Шариев И.И. по доверенности от 27.03.2009 г.;

в судебном заседании присутствует:

Новошицкий С.В. паспорт серия 60 00 номер 370 455;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО КБ "КЕДР"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2009 г. по делу N А53-8780/2008-С1-33 о завершении конкурсного производства

принятое в составе судей Новик В.Л., Никоновой О.В., Грязевой В.В.

по заявлению ООО "Вертикаль" о признании его несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Вертикаль", конкурсный управляющий заявил ходатайство о завершении конкурсного производства.

Определением суда от 15.04.2009 г. в удовлетворении ходатайства ЗАО КБ "КЕДР" о назначении экспертизы отказано. В удовлетворении ходатайства временно исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль" Новошицкого С.В. о завершении процедуры конкурсного производства отказано. Ходатайство конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль" Капуста С.Д. о завершении процедуры конкурсного производства удовлетворено. Завершено конкурсное производство в отношении общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль".

Определение мотивировано тем, что в ходе процедуры конкурсного производства проведена инвентаризация, оценка и реализация имущества должника, полученные денежные средства направлены на соразмерное удовлетворение требований кредиторов; задачи предусмотренные для выполнения в ходе процедуры конкурсного производства, выполнены полностью; иное имущество у должника отсутствует. Собрание кредиторов приняло решение об обращении с ходатайством о завершении конкурсного производства. Доказательств, подтверждающих возможность финансирования дальнейшего проведения процедуры конкурсного производства, суду не представлено. То обстоятельство, что в рамках дела N А53-2174/2009-С3-25 рассматривается исковое заявление ЗАО КБ "КЕДР" о признании торгов имущества ООО "Вертикаль" недействительными, не препятствует завершению конкурсного производства, поскольку покупатель имущества должника на открытых торгах в форме аукциона -Халилюлин А.И. уже реализовал данное имущество третьему лицу - ООО "Юрт-Мастер". Ходатайства исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника по результатам процедуры конкурсного производства не могут быть рассмотрены судом как поступившие от надлежащего лица. Ходатайство ЗАО КБ "КЕДР" о проведении экспертизы по вопросу преднамеренного (фиктивного) банкротства должника признается судом необоснованным, поскольку собрание кредиторов, проведенное 13.04.2009 г., посчитало, что проведение экспертизы направлено на затягивание процедуры конкурсного производства.

ЗАО КБ "КЕДР" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило отменить определение

Податель жалобы полагает, что ссылка суда первой инстанции на решение собрания кредиторов неправомерна, ЗАО КБ "КЕДР" имело более половины голосов от общего числа, на собрании кредиторов голосовало против обращения с ходатайством о завершении конкурсного производства. По аналогичным основаниям неправомерно отказано в удовлетворении ходатайства ЗАО КБ "КЕДР" о назначении экспертизы по вопросу преднамеренного (фиктивного) банкротства, судом нарушена ст. 34 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "АСТИ фармацевтика" и конкурсный управляющий просили определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК.

В судебном заседании Представитель ЗАО КБ "КЕДР" ходатайствовал о приостановлении производства по делу до рассмотрения апелляционной жалобы ЗАО КБ "КЕДР" на решение от 10.06.2009 г. по делу N А53-2174/2009 о признании торгов и договора купли-продажи имущества ООО "Вертикаль" недействительными.

Суд определил в удовлетворении ходатайства отказать, поскольку результаты рассмотрения апелляционной жалобы ЗАО КБ "КЕДР" на решение от 10.06.2009 г. по делу N А53-2174/2009 о признании торгов и договора купли-продажи имущества ООО "Вертикаль" недействительными, правового значения для рассмотрения апелляционной жалобы не имеют.

Представитель конкурсного управляющего ходатайствовал о приобщении документов копии судебных актов к материалам дела. Суд определил ходатайство удовлетворить, приобщить документы к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с ч.3 ст.149 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять дней с даты представления указанного определения арбитражного суда в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства может быть обжаловано до даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц.

Апелляционная жалоба была подана ЗАО КБ "КЕДР" в установленные сроки и подлежит рассмотрению в апелляционном порядке.

В соответствии со ст.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсное производство - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве установлено, что конкурсный управляющий или лица, имеющие в соответствии со статьями 113 и 125 названного Закона право на исполнение обязательств должника, производят расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом для удовлетворения обеспеченных залогом имущества должника требований кредиторов.

При недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

Статья 147 Закона о банкротстве устанавливает, что после завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. Требования к отчету управляющего содержатся в ст.143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со статьей 125 настоящего Федерального закона - определение о прекращении производства по делу о банкротстве (ст.149 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Как следует из материалов дела, ООО "Вертикаль" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

В обоснование заявления должник указал, что в соответствии с бухгалтерским балансом на 31.03.2008 г. у него имеется кредиторская задолженность в размере 12 423 000 руб., в том числе, задолженность перед персоналом организации в размере 91 000 руб.; задолженность по налогам и сборам в размере 1186 000 руб.; задолженность перед поставщиками и подрядчиками в размере 8 476 000 руб., задолженность перед прочими кредиторами в размере 2670 000 руб.; задолженность по займам и кредитам в размере 19 840 000 руб. Задолженность по заработной плате перед персоналом общества на 03.06.2008 г. составляла 670 000 руб. Задолженность по возмещению ущерба у заявителя отсутствует. Денежные средства на возобновление деятельности отсутствуют. Общей суммы дебиторской задолженности недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. За 2007 г. ООО "Вертикаль" значительно сократило свою деятельность, так как не имело денежных средств для закупки товара. По итогам 2007 г. у заявителя образовался убыток в размере 1 1760 000 руб., тогда как за аналогичный период 2006 г. выручка составляла 1 019 000 руб. Далее непокрытый убыток увеличился и на 31.03.2008 г. составлял 2453 000 руб. Кроме того, в 2007 г. основные средства пришли в негодность, а денежных средств для приобретения новых общество не имело.

Определением арбитражного суда Ростовской области от 09.06.2008 г. в отношении ООО "Вертикаль" г.Каменск-Шахтинский Ростовской области введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Новошицкий С.В.

По итогам процедуры наблюдения решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.2008 г. ООО "Вертикаль" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим назначен Новошицкий С.В.

26 января 2009 г. состоялись открытые торги в форме аукциона имущества ООО "Вертикаль". По итогам аукциона реализован один лот, встроенное нежилое помещение-аптека. Продажная цена лота N 1 составила 2 100 420 руб., в том числе НДС. С победителем торгов заключен договор купли-продажи, договор купли-продажи сдан в управление Федеральной регистрационной службы по Ростовской области для перерегистрации права.

В соответствии с положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Вертикаль", заключены прямые договоры купли-продажи на заявленное имущество по рыночной цене от 29.01.2009 г. и 30.01.2009 г.

Денежные средства, полученные от продажи металлических торговых киосков, мебели и оборудования и автотранспорта, поступили в кассу ООО "Вертикаль" и были направлены на погашение текущей задолженности.

Решением собрания кредиторов от 20.02.2009 г. (54,85 % голосов) утверждены и одобрены итоги реализации имущества должника путем проведения открытых торгов в форме аукциона от 26.01.2009 г. и путем заключения прямых договоров купли продажи от 29.01.2009 г. и 30.01.2009 г.

Собранием кредиторов от 26.02.2009 г. приняты к сведению и утверждены отчет конкурсного управляющего Новошицкого Сергея Владимировича о ходе процедуры конкурсного производства ООО "Вертикаль" за период с 06.02.2009 г. по 26.02.2009 г. и отчет о движении денежных средств ООО "Вертикаль" за период с 01.02.2009 г. по 26.02.2009 г. Принято решение финансирование текущих расходов в процедуре конкурсного производства осуществлять за счет конкурсной массы.

Как следует из материалов дела, 03.03.2009 г. на р/счет ООО "Вертикаль" поступили денежные средства от продажи недвижимого имущества. 04.03.2009 г. погашены требования конкурсного кредитора, АК СБ РФ, в лице Каменского отделения N 1801, являющегося залоговым кредиторам третьей очереди, в сумме 1 886 693,05 руб., а также погашена вся текущая задолженность на 01.03.2009 г. Расчетный счет ООО "Вертикаль", используемый в процедуре конкурсного производства, закрыт 5 марта 2009 г., с остатком 0,00 руб. Завершены расчеты с кредиторами за счет конкурсной массы сформированной в процедуре конкурсного производства ООО "Вертикаль". Каким-либо иным имуществом и денежными средствами должник не располагает, что подтверждается отчетом конкурсного управляющего.

Отчет конкурсного управляющего за период с 26.02.2009 г. по 16.03.2009 г. и отчет о движении денежных средств ООО "Вертикаль" за период с 26.02.2009 г. по 16.03.2009 г. утверждены собранием кредиторов от 16.03.2009 г.

Вместе с тем, определением суда от 16.02.2009 г. удовлетворена жалоба ЗАО КБ "КЕДР" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Вертикаль" Новошицкого С.В., он отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. Временное исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Вертикаль" возложено на Новошицкого С.В. до утверждения кандидатуры конкурсного управляющего.

Определением суда от 24.03.2009 г. конкурсным управляющим ООО "Вертикаль" утвержден Капуста Сергей Джоржиевич. Суд обязал конкурсного управляющего ООО "Вертикаль" Капуста Сергея Джоржиевича в срок до 14.04.2009 г. провести собрание кредиторов должника по вопросам назначения экспертизы о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Вертикаль" и перспективах дальнейшего проведения и финансирования процедуры банкротства - конкурсного производства.

Собранием кредиторов от 13.04.2009 г. приняты следующие решения:

- не проводить экспертизу по вопросу о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Вертикаль" (51,55% от присутствующих кредиторов);

- арбитражному управляющему ООО "Вертикаль" обратиться в арбитражный суд с ходатайством о завершении процедуры конкурсного производства; финансирование процедуры банкротства - конкурсного производства ООО "Вертикаль" осуществить в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (51,55% от присутствующих кредиторов).

В связи с вышеизложенным, определением Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2009 г. по делу N А53-8780/2008-С1-33 завершено конкурсное производства в отношении ООО "Вертикаль".

Оспаривая определение от 15.04.2009 г., ЗАО КБ "КЕДР" указывает, что ЗАО КБ "КЕДР" на собрании кредиторов проголосовал "против" завершения процедуры конкурсного производства и "за" проведение экспертизы по вопросу о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Вертикаль". Податель жалобы полагает, что ЗАО КБ "КЕДР" имеет более 50% от общего количества голосов кредиторов ООО "Вертикаль" (сумма долга 6 414 549,18 руб.), поскольку ООО "ТОРЕС", ООО "КСК", ИП Молотова И.В. заявили свои требования после закрытия реестра, и в соответствии с письмом ВАС РФ от 30.12.2004 г. N 86 они не вправе голосовать на собрании кредиторов.

Указанный довод подлежит отклонению в связи со следующим.

При рассмотрении жалобы судом установлено, что постановлением ФАС СКО от 08.05.2009 г. удовлетворены требования ЗАО КБ "Кедр", отменены определения Арбитражного суда Ростовской области о включении в реестр требований кредиторов ООО "КСК" и ООО "Торес", дело направлено на новое рассмотрение.

Однако, при новом рассмотрении определениями от 16.06.2008 г. требования кредиторов ООО "КСК" и ООО "Торес" включены в третью очередь реестра требований кредиторов.

Таким образом, довод банка о том, что ЗАО КБ "КЕДР" имеет более 50% от общего количества голосов кредиторов ООО "Вертикаль" противоречит фактическим обстоятельствам дела. Доказательств обращения ООО "КСК" и ООО "Торес" с требованиями после закрытия реестра требований кредиторов не представлено.

Кроме того, суд принимает во внимание, что решения собрания кредиторов об одобрении результатов конкурсного производства и принятии отчетов управляющего не обжаловались и не признаны недействительными.

Учитывая, что в ходе процедуры конкурсного производства проведена инвентаризация, оценка и реализация имущества должника, полученные денежные средства направлены на соразмерное удовлетворение требований кредиторов; задачи предусмотренные для выполнения в ходе процедуры конкурсного производства, выполнены полностью; иное имущество у должника отсутствует, а собрание кредиторов, проведенное 13.04.2009 г., приняло решение ходатайствовать о завершении процедуры конкурсного производства ООО "Вертикаль", суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что процедура конкурсного производства в отношении должника подлежит завершению.

В связи с отсутствием конкурсной массы, дальнейшее проведение процедуры нецелесообразно, доказательств, подтверждающих возможность финансирования дальнейшего проведения процедуры конкурсного производства, не представлено.

То обстоятельство, что в рамках дела N А53-2174/2009-С3-25 рассматривается исковое заявление ЗАО КБ "КЕДР" о признании торгов имущества ООО "Вертикаль" недействительными, как было указано выше, правового значения не имеет.

Как следует из материалов дела, покупатель имущества должника на открытых торгах в форме аукциона - Халилюлин А.И. уже реализовал данное имущество третьему лицу - ООО "Юрт-Мастер", что подтверждается Выпиской из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 13.03.2009 г. Денежные средства, полученные от реализации имущества, направлены на погашение задолженности по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, - АК СБ РФ в лице Каменского отделения N 1801.

Суд первой инстанции правильно указал, что выбранный ЗАО КБ "КЕДР" способ защиты не приведет к восстановлению нарушенных, поскольку имущество должника продано победителем торгов третьему. Довод подателя жалобы о проведении конкурсным управляющим торгов с нарушениями порядков, установленных законодательством, не является основанием для отмены определения о завершении конкурсного производства. Тем более, что ЗАО КБ "КЕДР" не лишено возможности предъявить иск к конкурсному управляющему о возмещении убытков, причиненных вышеуказанными действиями, в случае удовлетворения его требований по делу N А53-2174/2009-С3-25.

Иными словами, рассмотрев представленный конкурсным управляющим отчет о результатах конкурсного производства должника, учитывая отсутствие у должника какого-либо имущества, денежных средств, дебиторской задолженности, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости завершения конкурсного производства.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2009 г. по делу N А53-8780/2008-С1-33 о завершении конкурсного производства оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

Е.В. Андреева Л.А Захарова