Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2008 г. N 18АП-1011/2008

г. Челябинск

06 марта 2008 г.

N 18АП -1011/2008 Дело N А47-5123/2007

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Кузнецова Ю.А., судей Костина В.Ю., Тимохина О.Б., при ведении протокола секретарем судебного заседания Соловьевой В.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефть-Быт-Сервис" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.12.2007 по делу N А47-5123/2007 (судья Цыпкина Е.Г.), при участии: от общества с ограниченной ответственностью "Нефть-Быт-Сервис" - Сабитовой А.Р. (доверенность N 35 от 20.12.2007), от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Оренбургской области - Макаровой С.Г. (доверенность N 14956 от 29.02.2008), Богомолова Ю.П. (доверенность N 44555 от 05.10.2007),

УСТАНОВИЛ:

13.06.2007 в Арбитражный суд Оренбургской области обратилось общество с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма "Нефть-Быт-Сервис" (далее - плательщик, общество, заявитель) с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Оренбургской области (далее - инспекция, налоговой орган) N 16-30\17167 от 18.05.2007 о привлечении к налоговой ответственности, начислении налога и пени, вынесенного по результатам выездной налоговой проверки.

Решение незаконно по следующим основаниям:

-инспекция сделала неверный вывод о необходимости исчисления единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) в связи с оказанием услуг по временному размещению граждан в спальных помещениях (п.п.12 п.2 ст. 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации - далее НК РФ). Не учтено, что плательщик предпринимательской деятельностью не занимается, а предоставляет услуги на основании агентского договора с ОАО "Оренбургнефть", который является собственником общежитий и гостиниц, принципалу перечисляется полученная выручка, доходом общества является только агентское вознаграждение. По письмам Минфина Российской Федерации N 04-05-12\23 и N 03-11-04\3\14 в этом случае деятельность подлежит налогообложению в общем порядке. Доначисление ЕНВД в сумме 1 893 880 руб. не соответствует закону;

-за счет принципала ОАО "Оренбургнефть" оказаны и услуги по стирке белья, бань. Плательщик от своего имени такой деятельностью не занимался, начисление ЕНВД 19 257 руб. не соответствует закону;

-при исчислении налога не учтены страховые взносы на пенсионное страхование, пособия по временной нетрудоспособности, уменьшающие налоговую базу;

-при отсутствии обязанности уплаты ЕНВД нет необходимости вести раздельный учет, следовательно, плательщик вправе предъявить к вычету НДС, отказ в вычете на сумму 9 763 180 руб. незаконен (л.д.84-88 т.1).

Решением суда первой инстанции от 26.12.2007 требования удовлетворены частично. Суд пришел к выводам о том, что

-плательщиком ЕНВД является заявитель, фактически оказывающий услуги, облагаемые налогом от своего имени, обладающий штатом работников, имуществом для обслуживания граждан. Начисление ЕНВД и привлечение к ответственности обоснованно;

-при учете пенсионных взносов следует исходить из пропорции по выручке, относящейся к ЕНВД и к общей системе налогообложения от всех видов деятельности (9,01 %). Сумма начисленный взносов соответственно уменьшается, таким же образом определяется сумма НДС, подлежащая вычету (л.д.104-110 т.4).

18.01.2008 от плательщика поступила апелляционная жалоба с просьбой изменить решение. Плательщик не занимается деятельностью, облагаемой ЕНВД, а оказывает агентские услуги, перечисляя принципалу полученную выручку (л.д.115-123 т.7).

Налоговый орган возражает против апелляционной жалобы, настаивает на законности судебного решения.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, установил следующие обстоятельства.

ООО "Нефть-Быт-Сервис" зарегистрировано в качестве юридического лица свидетельством от 17.07.2006, состоит на налоговом учете (л.д.93 т.1), является плательщиком налогов и сборов. С ОАО "Оренбургнефть" заключен агентский договор об оказании услуг, в том числе по размещению работников в гостиницах и общежитиях (л.д.146-149 т.1).

Инспекцией произведена выездная проверка исполнения налогового законодательства. Актом проверки N 16-30\386 от 18.04.2007 установлено, что плательщик занимается деятельностью по временному размещению и проживанию граждан, подпадающей под п.п.12 п.2 ст.346.26 НК РФ и облагаемую ЕНВД. Не имея собственных помещений, использует для оказания услуг собственное имущество, персонал, ведет учет рабочего времени, составляются акты об оказанных услугах, выручка учитывается на кассовых машинах, принадлежащих плательщику. Он является лицом, фактически оказывающим услуги и обязанным уплачивать ЕНВД, занижение налога составило 1 893 880 руб.

Кроме того, оказываются дополнительные услуги (глажка и стирка белья, банные услуги), которые то тем же причинам входят в базу ЕНВД (л.д.9-11 т.1).

18.05.2007 инспекцией вынесено решение N 16-30\17167 о привлечении к налоговой ответственности по п.1 ст. 122. 119 НК РФ, начислении ЕНВД и пени (л.д. 159- 164 т.1).

Дав правовую оценку материалам дела, доводам апелляционной жалобы и возражениям плательщика, суд исходит из следующего:

Согласно ст.23 Налогового кодекса РФ плательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Особенности определения налоговой базы и расчета налога определяются соответствующей главой НК РФ.

По ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. В силу п.п. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ специальный налоговый режим вводится при оказании услуг по временному размещению и проживанию организациями и предпринимателями, использующими в каждом объекте предоставления данных услуг общую площадь спальных помещений не более 500 квадратных метров.

Согласно п.1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие в местах, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом. Из текста закона однозначно следует, что плательщиком налога является лицо, собственными силами оказывающее услуги. Плательщик налога - ООО "Нефть-Быт-Сервис" определено правильно, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения жалобы.

Не установлены нарушения, перечисленные в п.4 ст. 270 АПК РФ: имеется составленный в установленном порядке протокол судебного заседания, участники дела о рассмотрении извещены, судебные документы оформлены в соответствии с требованиями закона.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.12.2007 по делу N А47-5123/2007 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефть-Быт-Сервис" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www. fasuo. arbitr. ru.

Председательствующий судья

Ю.А.Кузнецов

Судьи

В.Ю.Костин О.Б.Тимохин