Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2009 г. N 18АП-2542/2009

г. Челябинск

22 мая 2009 г.

N 18АП-2542/2009 Дело N А07-17072/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2009 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Кузнецова Ю.А., судей Степановой М.Г., Ивановой Н.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хомяковой В.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.02.2009 по делу N А07-17072/2008 (судья Азаматов А.Д.), при участии от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан - Янбарисовой Л.И.(доверенность N 03-07/00279), от Стерлитамакского общества с ограниченной ответственностью "Продтовары" - Евсюкова Р.О.(доверенность N 14 от 25.07.2008), Алчиновой З.Т. (доверенность N 55 от 23.01.2009)

УСТАНОВИЛ:

10.11.2008 Стерлитамакское открытое акционерное общество "Продтовары" (далее - плательщик, общество, заявитель, ОАО "Продтовары") обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными:

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 8692 от 29.10.2008 г. в части предложения уплатить по налог на доходы физических лиц (далее НДФЛ) - штраф в сумме 518,76 руб.; по единому социальному налогу (далее ЕСН), зачисляемому в Фонд социального страхования (далее ФСС) - недоимку в сумме 1 210 521,44 руб., пени в сумме 211 723,17 руб., штраф в сумме 579 240,09 руб.; по ЕСН, зачисляемому в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования (далее ФФОМС) - недоимку в сумме 394 076,58 руб., пени в сумме 82 298,34 руб., штраф в сумме 222 030,50 руб.; по ЕСН, зачисляемому в территориальный фонд обязательного медицинского страхования (далее ТФОМС) - недоимку в сумме 811 609,42 руб., пени в сумме 179 107,48 руб., штраф в сумме 460 804,00 руб.; по налогу на прибыль, зачисляемому в Республиканский бюджет штраф в сумме 12 806,64 руб.; по ЕСН, зачисляемому в Федеральный бюджет (далее ФБ) - недоимку в сумме 2 631 129,52 руб., пени в сумме 2 366 171,70 руб., штраф в сумме 4 586 721,83 руб.; штраф по ст. 126 НК РФ - в сумме 92 367,00 руб.; по налогу на имущество, не входящему в Единую систему газоснабжения (далее налог на имущество)- штраф в сумме 458,38 руб.;

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 8691 от 29.10.2008;

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151012 от 05.11.2008;

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151013 от 05.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемого в ФФОМС в части взыскания суммы 43 634,23 руб.;

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151014 от 05.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 87 342,08 руб.;

требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151015 от 05.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в Федеральный бюджет в части взыскания суммы 1 155 445 руб.;

инкассового поручения N 137824 от 19.11.2008 на уплату ЕСН, зачисляемому в ФБ в сумме 7 800 687,00 руб.;

инкассового поручения N 137827 от 19.11.2008 на уплату штрафа по НДФЛ в части взыскания суммы 518,76 руб.;

инкассового поручения N 137829 от 19.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФСС в части взыскания суммы 211 723,17 руб.;

инкассового поручения N 137830 от 19.11.2008 на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФСС в части взыскания суммы 579 240,09 руб.;

инкассового поручения N 137831 от 19.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФФОМС в части взыскания суммы 82 298,34 руб.;

инкассового поручения N 137832 от 19.11.2008 на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФФОМС в части взыскания суммы 222 030,50 руб.;

инкассового поручения N 137833 от 19.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 179 107,48 руб.;

инкассового поручения N 137834 от 19.11.2008 на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 460 804,00 руб.;

инкассового поручения N 137837 от 19.11.2008 на уплату штрафа по налогу на прибыль в части взыскания суммы 12 806,64 руб.;

инкассового поручения N 137838 от 19.11.2008 на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФБ в части взыскания суммы 2 366 171,70 руб.;

инкассового поручения N 137839 от 19.11.2008 на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФБ в части взыскания суммы 4 586 721,83 руб.;

инкассового поручения N 137840 от 19.11.2008 на уплату штрафа по статье 126 НК РФ в части взыскания суммы 92 367,00 руб.;

инкассового поручения N 137843 от 19.11.2008 на уплату штрафа по налогу на имущество в части взыскания суммы 458,38 руб.;

решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 16/3596 ДСП от 26.12.2007 в части доначисления штрафа по налогу на прибыль в сумме 12 806,64 руб.; ЕСН в сумме 12 848 023,96 руб., в т.ч. в ФСС-1210521,44 руб., в ФФОМС - 394076,58 руб., в ТФОМС - 811609,42 руб., в ФБ - 10431816,52 руб., соответствующих им сумм пени 2 839 300 руб., в т.ч. по ФСС-211 723,17 руб., по ФФОМС - 82298,34 руб., по ТФОМС - 179107,48 руб., по ФБ- 2366171,70 руб., соответствующего штрафа 5 848 796,42 руб., в т.ч. по ФСС- 579240,09 руб., по ФФОМС- 222030,50 руб., по ТФОМС- 460804 руб. по ФБ - 4586721,83 руб.; в части доначисления штрафа по налогу на доходы физических лиц в сумме 518,76 руб.; в части доначисления штрафа по налогу на имущество в сумме 458,38 руб.; в части доначисления штрафа по ст.126 НК РФ 92 367 руб.;

решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств N 41555 от 19.11.2008 в части взыскания налогов (сборов) в общей сумме 951721 руб., в т.ч. НДФЛ -2619 руб., ЕСН в ФСС - 934940 руб., налог на прибыль в ФБ - 11118 руб., налог на имущество-3044 руб.; пеней в сумме 2839250,96 руб., в т.ч. по ЕСН в ФСС- 211723,17 руб., по ЕСН в ФФОМС - 82 298,34 руб., по ЕСН в ТФОМС - 179107,48 руб., по ЕСН в ФБ - 2366171 руб.; штрафов в общей сумме 5954947,04 руб., в т.ч. по НДФЛ- 518,56 руб., по ЕСН в ФСС - 579240,09 руб., по ЕСН в ФФОМС- 222030,50 руб., по ЕСН в ТФОМС- 460803,65 руб., по ЕСН в ФБ - 4586722,23 руб., по налогу на прибыль в РБ -12806,64 руб., по налогу на имущество - 458,37 руб., штрафа по ст. 126 НК РФ - 92367 руб.;

решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств N 41554 от 19.11.2008;

решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке от 19.11.2008 N 62304, N 62305, N 62306, N 62307, N 62308, N 62309, N 62310, N 62311, N 62312, N 62313 (с учетом уточнений, принятых судом).

В обоснование общество ссылается на то, что обжалуемые ненормативные акты налогового органа нарушают его права, законные интересы, поскольку содержат в себе неверно исчисленные суммы налогов, пени и штрафов, в связи с неверным определением заинтересованным лицом количества физических лиц, с выплат которым ОАО "Продтовары" обязано было исчислить единый социальный налог, и необоснованным отказом в налоговом вычете по ЕСН на сумму уплаченных страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. В доказательство неверного расчета суммы налога в материалы дела представлены приказы на увольнение работников, ведомости начисления заработной платы, документы, подтверждающие уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, табеля учёта рабочего времени, расчеты, таблицы и другие документы. Заявитель указывает, что обстоятельства, на которые он ссылается, установлены судебными актами арбитражного суда по делу А07-603/2008-А-РМФ, имеющими преюдициальное значение для данного дела. В обоснование признания недействительными решений о взыскании общество ссылается на частичную уплату задолженности. Кроме того, заявитель со ссылкой на ст.112, 114 НК РФ просил уменьшить суммы взыскиваемых штрафов в 100 раз (л.д.3-5 т.1).

Налоговый орган требования не признал, считает, что вычет по единому социальному налогу не может быть предоставлен, т.к. ОАО "Продтовары" страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не уплачены, обоснованность взыскиваемых сумм подтверждена судебными актами арбитражного суда по делу А07-603/2008-А-РМФ, имеющими преюдициальное значение для данного дела и не подлежит повторному пересмотру.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.02.2009 по делу N А07-17072/2008 (судья Азаматов А.Д.) заявленные требования удовлетворены частично. Признаны недействительными ненормативные акты Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Стерлитамаку Республики Башкортостан:

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 8692 от 29.10.2008 г. в части предложения уплатить по НДФЛ - штраф в сумме 518,76 руб.; по ЕСН , зачисляемому в ФСС - недоимку в сумме 1 210 521,44 руб., пени в сумме 211 723,17 руб., штраф в сумме 579 240,09 руб.; по ЕСН , зачисляемому в ФФОМС - недоимку в сумме 394 076,58 руб., пени в сумме 82 298,34 руб., штраф в сумме 222 030,50 руб.; по ЕСН , зачисляемому в ТФОМС - недоимку в сумме 811 609,42 руб., пени в сумме 179 107,48 руб., штраф в сумме 460 804,00 руб.; по налогу на прибыль, зачисляемому в Республиканский бюджет штраф в сумме 12 806,64 руб.; по ЕСН, зачисляемому в Федеральный бюджет - недоимку в сумме 2 631 129,52 руб., пени в сумме 2 366 171,70 руб., штраф в сумме 4 586 721,83 руб.; штраф по ст. 126 НК РФ - в сумме 92 367,00 руб.; по налогу на имущество - штраф в сумме 458,38 руб.;

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 8691 от 29.10.2008 г.;

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151012 от 05.11.2008 г.;

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151013 от 05.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФФОМС в части взыскания суммы 43 634,23 руб.;

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151014 от 05.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 87 342,08 руб.;

-требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 151015 от 05.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в Федеральный бюджет в части взыскания суммы 1 155 445 руб.;

-инкассовое поручение N 137824 от 19.11.2008 г. на уплату ЕСН, зачисляемого в ФБ в сумме 7 800 687,00 руб.

-инкассовое поручение N 137827 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по НДФЛ в части взыскания суммы 518,76 руб.;

-инкассовое поручение N 137829 от 19.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФСС в части взыскания суммы 211 723,17 руб.;

-инкассовое поручение N 137830 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФСС в части взыскания суммы 579 240,09 руб.;

-инкассовое поручение N 137831 от 19.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФФОМС в части взыскания суммы 82 298,34 руб.;

-инкассовое поручение N 137832 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФФОМС в части взыскания суммы 222 030,50 руб.;

-инкассовое поручение N 137833 от 19.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 179 107,48 руб.;

-инкассовое поручение N 137834 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ТФОМС в части взыскания суммы 460 804,00 руб.;

-инкассовое поручение N 137837 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по налогу на прибыль в части взыскания суммы 12 806,64 руб.;

-инкассовое поручение N 137838 от 19.11.2008 г. на уплату пени по ЕСН, зачисляемому в ФБ в части взыскания суммы 2 366 171,70 руб.;

-инкассовое поручение N 137839 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по ЕСН, зачисляемому в ФБ в части взыскания суммы 4 586 721,83 руб.;

-инкассовое поручение N 137840 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по статье 126 НК РФ в части взыскания суммы 92 367,00 руб.;

-инкассовое поручение N 137843 от 19.11.2008 г. на уплату штрафа по налогу на имущество в части взыскания суммы 458,38 руб.;

-решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств N 41555 от 19.11.2008 г. в части взыскания налогов (сборов) в общей сумме 951721 руб., в т.ч. НДФЛ -2619 руб., ЕСН в ФСС - 934940 руб., налог на прибыль в ФБ - 11118 руб., налог на имущество-3044 руб.; пеней в сумме 2839250,96 руб., в т.ч. по ЕСН в ФСС- 211723,17 руб., по ЕСН в ФФОМС - 82 298,34 руб., по ЕСН в ТФОМС - 179107,48 руб., по ЕСН в ФБ - 2366171 руб.; штрафов в общей сумме 5954947,04 руб., в т.ч. по НДФЛ- 518,56 руб., по ЕСН в ФСС - 579240,09 руб., по ЕСН в ФФОМС- 222030,50 руб., по ЕСН в ТФОМС- 460803,65 руб., по ЕСН в ФБ - 4586722,23 руб., по налогу на прибыль в РБ -12806,64 руб., по налогу на имущество - 458,37 руб., штрафа по ст. 126 НК РФ - 92367 руб.;

- решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств N 41554 от 19.11.2008 г.;

- решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке от 19.11.2008г. N 62304, N 62305, N 62306, N 62307, N 62308.

В остальной части заявленных требований отказано.

Со Стерлитамакского открытого акционерного общества "Продтовары" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 4 000 рублей.

Суд пришел к выводу, что оспариваемые ненормативные акты вынесены налоговым органом на основании решения 26.12.2007 N 16/3596ДСП, оспоренного налогоплательщиком в суде (дело N А07-603/2008-А-РМФ).

В связи с отсутствием уважительной причины, суд отказал в удовлетворении ходатайства общества на восстановление срока на обжалование решения N 16/3596 ДСП от 26.12.2007. В удовлетворении требований о признании недействительным решения N 16/3596 ДСП от 26.12.2007 о привлечении к ответственности отказано.

В то же время суд первой инстанции установил, что сумма доначисленного ЕСН подлежит уменьшению, так как по результатам налоговой проверки произведено доначисление ЕСН не только с выплат в пользу работников переведенных из ОАО "Продтовары" в организации, освобожденные от уплаты данного налога в связи с нахождением на упрощенной системе налогообложения, но и по лицам, не участвовавшим в названном переводе. Организации, участвовавшие в схеме аутсорсинга, уплачивали за переведенных лиц страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, в связи, с чем сумма доначисленного обществу ЕСН подлежит уменьшению на сумму страховых взносов.

Судом принят расчет заявителя, согласно которому общая сумма выплат, произведенных кадровыми агентствами в пользу переведенных работников, и являющаяся объектом налогообложения, согласно представленного сводного расчета за 2004-2006 гг., составляет 16 847 795,87 руб. С указанных сумм выплат исчислен ЕСН в общей сумме 4 427 615,25 руб. Учитывая сумму уплаченных аутсорсерами страховых взносов на обязательное пенсионное страхование с вышеуказанных выплат переведенным в агентства работникам, в общей сумме 2 358 691,41 руб., к уплате в бюджет подлежит ЕСН в общей сумме 2 068 923,84 руб., в т.ч. в ФБ -1 050 192,78 руб., в ТФОМС - 343 837,55 руб., в ФФОМС- 162 631,41 руб., в ФСС- 512 263,51 руб.

Суд счел возможным уменьшить размер налоговых санкций, подлежащих взысканию с ОАО "Продтовары" на основании решения инспекции от 26.12.2007 N 16/3596ДСП, по ст.122 НК РФ по налогу на прибыль до 129,36 руб., по ст.122 НК РФ по единому социальному налогу до 7 167,53 руб., по ст.122 НК РФ по налогу на имущество до 4,63 руб., по ст.123 НК РФ по налогу на доходы физических лиц до 5,24 руб., по ст.126 НК РФ за не представление документов в установленный срок до 933руб. (л.д.82-99 т.48).

В апелляционной жалобе от 18.03.2009 инспекция просит отменить решение суда первой инстанции как противоречащее вступившим в законную силу судебным актам по делу N А07-603/2008. Требования об уплате, инкассовые поручения, решения о взыскании приняты с учетом сумм, признанных законными вступившим в законную силу судебным решением. Доводы, приведенные плательщиком по оценке договоров о представлении персонала уже были предметом судебного рассмотрения, и суд апелляционной инстанции указал, что фактических отношений в рамках этих договоров не возникло, страховые взносы плательщиком на спорные суммы не уплачивались - он не имеет права на получение налогового вычета по ЕСН.

В отзыве общество просит оставить решение суда первой инстанции без изменений, ссылаясь на основания, изложенные в заявлении в суде первой инстанции.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, установил следующие обстоятельства.

Стерлитамакское ОАО "Продтовары" зарегистрировано в качестве юридического лица 26.12.1991, состоит на налоговом учете, является плательщиком налогов и сборов.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан была проведена выездная налоговая проверка ОАО "Продтовары", по результатам которой составлен акт N 16/2107 ДСП от 26.11.2007 и вынесено решение от 26.12.2007 N 16/3596ДСП о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением обществу доначислены налог на прибыль в сумме 190 009 руб., ЕСН в сумме 14 916 948 руб., в т.ч. в ФСС -1 722 785 руб., в ФФОМС - 556 708 руб., в ТФОМС - 1 155 447 руб., в ФБ - 11 482 008 руб., страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 7 800 688 руб., налог на имущество в сумме 3 044 руб., НДФЛ в сумме 2 619 руб., соответствующие им суммы пени и штрафные санкции.

Решением арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.04.2008 по делу N А07-603/2008-А-РМФ требования налогоплательщика удовлетворены. Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 решение суда первой инстанции отменено в части признания недействительным решения инспекции о начислении ЕСН, соответствующей пени и штрафа, в остальной части оставлено без изменения (л.д.36-53 т.2).

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о правомерности начисления оспариваемых сумм ЕСН, пени и привлечения к налоговой ответственности, получения обществом необоснованной налоговой выгоды. Учредители и руководители кадровых агентств являлись сотрудниками ОАО "Продтовары", что указывает на взаимозависимость и влиянии данного фактора на условия и результаты сделок. Численность кадровых агентств не превышала 100 человек, что позволяло им применять упрощенную систему налогообложения и быть освобожденными от уплаты ЕСН, все процедуры приема и увольнения работников носили формальный характер, они фактически продолжали исполнять свои прежние трудовые обязанности. Каких - либо отношений в рамках заключенных договоров о предоставлении персонала не возникло, использована противозаконная схема получения налоговых преимуществ.

В качестве налоговых вычетов при определении суммы ЕСН учтены суммы страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, начисленные кадровыми агентствами, сумма которых подтверждена налоговыми декларациями и заявителем не оспорена.

Эти выводы подтверждены постановление Федерального Суда Уральского округа N 7748\08-с2 от 21.10.2008.

На основании вышеуказанного решения в адрес ОАО "Продтовары" были выставлены требования N N 8691 и 8692 от 29.10.2008 г. на уплату доначисленных платежей. Согласно требования N 8691 от 29.10.2008 г. заявителю предлагается уплатить ЕСН, зачисляемый в ФБ в сумме 7 800 687 руб. По требованию N 8692 от 29.10.2008 г. предлагается уплатить доначисленные проверкой налоги в общей сумме 7 133 042 руб., пени в сумме 3 221 889 руб., штрафы в сумме 5 963 186,80 руб. Срок исполнения требований до 14.11.2008 г.

Требованиями от 05.11.2008 г. N N 151010, 151012, 151013, 151014, 151015 обществу предложено уплатить пени за неуплату доначисленных выездной налоговой проверкой налогов, за период с 27.12.2007 г. по 05.11.2008г. Согласно требования N 151010 - пени по НДФЛ в сумме 286,14 руб., по требованию N 151012 - пени по ЕСН в ФСС в сумме 50 299,70 руб., по требованию N 151013 - пени по ЕСН в ФФОМС в сумме 60 438,40 руб., по требованию N 151014 - пени по ЕСН в ТФОМС в сумме 123 676,12 руб., по требованию N 151015 - пени по ЕСН в ФБ в сумме 1 265 522 руб.

На основании требования N 8691 от 29.10.2008 налоговым органом было принято решение о взыскании налогов, пеней, штрафов N 41554 от 19.11.2008 г., согласно которого подлежит взысканию ЕСН в ФБ в сумме 7 800 687 руб. Указанное решение послужило основанием для принятия инспекцией решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке от 19.11.2008 NN 62304, 62305, 62306, 62307, 62308.

По требованию N 8692 от 29.10.2008 было принято решение N 41555 от 19.11.2008 о взыскании налогов, пеней штрафов на общую сумму 10 136 748 руб. Указанное решение послужило основанием для принятия инспекцией решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке от 19.11.2008 NN 62309, 62310, 62311, 62312, 62313.

По требованию N 8691 от 29.10.2008 выписано инкассовое поручение N 137824 от 19.11.2008 г. на сумму 7 800 687 руб. (ЕСН в ФБ)

По требованию N 8692 от 29.10.2008 выписаны инкассовые поручения от 19.11.2008 г. N 137825 на сумму 2 619 руб. (НДФЛ), N 137826 на сумму 578,23 руб. (пени по НДФЛ), N 137827 на сумму 523,80 руб. (штраф по НДФЛ), N 137828 на сумму 934 940 руб. (ЕСН в ФСС), N 137829 на сумму 222 301,17 руб. (пени по ЕСН в ФСС), N 137830 на сумму 580 200 руб. (штраф по ЕСН в ФСС), N 137831 на сумму 118 129,11 руб. (пени по ЕСН в ФФОМС), N 137832 на сумму 222 681 руб. (штраф по ЕСН в ФФОМС), N 137832 на сумму 260 908,22 руб. (пени по ЕСН в ТФОМС), N 137834 на сумму 462 179 руб. (штраф по ЕСН в ТФОМС), N 137835 на сумму 11 118 руб. (налог на прибыль в ФБ), N 137836 на сумму 60,98 руб. (пени по налогу на прибыль в ФБ), N 137837 на сумму 12 936 руб. (штраф по налогу на прибыль в РБ), N 137838 на сумму 2 619 586,47 руб.(пени по ЕСН в ФБ), N 137839 на сумму 4 590 904 руб. (штраф по ЕСН в ФБ), N 137840 на сумму 93 300 руб. (штраф по ст.126 НК РФ), N 137841 на сумму 3 044 руб. (налог на имущество), N137842 на сумму 275,78 руб. (пени по налогу на имущество), N 137843 на сумму 463 руб. (штраф по налогу на имущество).

Доводов о не соответствии сумм в требованиях, инкассовых поручениях и иных решениях суммам, признанным законными к начислению в постановлении от 04.08.2008 по делу N А07-603/2008 не представлено.

Дав правовую оценку материалам дела, доводам апелляционной жалобы и возражениям плательщика, суд исходит из следующего:

По мнению плательщика, не учтено, что часть работников кадровых агентств не были переведены туда из ООО "Продторг", поэтому, в отношении их начисление ЕСН производиться не должно. Кроме того, оспариваемые требования об уплате, инкассовые поручения и решения о взыскании являются самостоятельными ненормативными правовыми актами, и плательщик вправе их оспорить по существу указанных в них сумм платежей. Не учтены суммы платежей, добровольно перечисленные обществом в оплату выставленных требований.

Инспекция утверждает, что вступившим в законную силу судебным решением дана правовая оценка недобросовестности плательщика, установлено, что вся сумма ЕСН (налог, пени и штраф) начислено в соответствии с законом. Дальнейшие документы - требования об уплате, инкассовые поручения и решения о взыскании выставлены с учетом судебного акта, т.е. являются законными. Оспариваемым судебным решением этим выводам дана переоценка, что противоречит нормам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ).

Суд первой инстанции требования удовлетворил частично, уменьшив суммы начисленных штрафов, признав недействительными акты по исполнению решения на суммы ЕСН, относящихся к работникам, которые до перевода не были работниками ООО "Продторг".

Суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

С учетом статей 10 и 118 Конституции Российской Федерации положение о юридической силе актов судебной власти применительно к делам, разрешаемым арбитражными судами, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации предусматривает, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации (часть 1 статьи 16).

По п. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Постановлением от 04.08.2008 установлено законность начисления ЕСН 14 169 948 руб., пени по ЕСН 3 220 924,97 руб., штрафа 5 855 964 руб. по решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 16/3596 ДСП от 26.12.2007 ввиду недобросовестных действий ООО "Продторг". Повторное судебное рассмотрение и переоценка тех же обстоятельств не допускается.

Суд первой инстанции в решении отказал в пересмотре данного решения ввиду наличия преюдиции, но снизил сумму начисленного штрафа. Он также признал частично недействительными в части размера обязательных платежей акты, принятые инспекцией в исполнение этого решения (требования об уплате, инкассовые поручения и решения о взыскании). Одновременно суд установил пропуск срока обращения в суд с заявлением о признании незаконным решения налогового органа и отказался восстановить срок.

Предметом обращения в арбитражный суд по делу А07-603/2008 явилось проверка законности решения налогового органа N 16/3596дсп от 26.12.2007 в части начисления ЕСН, налога на прибыль, взносов, пени и законности привлечения к налоговой ответственности. Законность начисления иных штрафов не оспаривалось. В качестве основания ранее довод о неправильном расчете суммы ЕСН по причине включения в налоговую базу выплат на работников, не переведенных из ООО "Продторг" не назывался.

Следовательно, в заявлении в арбитражный суд от 10.11.2008 приведены дополнительные основания, которые ранее не заявлялись и не рассматривались. Суд первой инстанции, отказывая в переоценке обстоятельств, относящихся к начислению ЕСН, обоснованно указал на пропуск срока для обращения в суд, установленный п.4 ст.198 АПК РФ (3 месяца со дня, когда лицу известно о нарушении его права) и отсутствие уважительных причин для восстановления этого срока.

Одновременно, суд применил смягчающие обстоятельства, снизив сумму штрафов, начисленных по п.1 ст. 122 НК РФ в части налога на прибыль, ЕСН, на имущество, на доходы физических лиц, по ст. 126 НК РФ, уменьшив суммы взыскания в требованиях об уплате, инкассовых поручениях и в решении о взыскании. При этом самостоятельное требование о взыскании штрафных санкций не заявлялись, изменения в решение о привлечении к налоговой ответственности N 16/3596 дсп от 26.12.2007 не вносились.

Ввиду противоречивости выводов суда решение в этой части не соответствует закону.

Требование об уплате, решение о взыскании за счет денежных средств, инкассовое поручение и решение о приостановлении операций по денежным счетам плательщика являются ненормативными актами, принимаемыми в исполнения решения о взыскании обязательных платежей, начисленных решением о привлечении к налоговой ответственности. Являясь по своей природе вторичными они в части сумм платежей не могут противоречить решению и могут быть признаны незаконными по причине нарушения процедуры их вынесения (при нарушении формы составления, сроков вынесения, доведения по плательщика и т.д.).

Поскольку, суммы обязательных платежей ранее установлены вступившим в законную силу судебным актом, то соответствует закону и суммы платежей, указанные в вышеуказанных документах. Их изменение допускается только в случае изменения решения N 16/3596 дсп от 26.12.2007 или постановления суда от 04.08.2008. Замечаний по поводу нарушения процедуры вынесения документов стороны не представили. Таким образом, переоценка судом первой инстанции размера обязательных платежей, указанных в требованиях об уплате, инкассовых поручениях и решениях о взыскании без внесения изменений в постановление от 04.08.2008 не допускается.

Вместе с тем, в случае, если общество добровольно внесло часть обязательного платежа, а налоговый орган не учел его при направлении документа, то предъявляемая сумма не соответствует фактической обязанности плательщика, а ненормативный акт в этой части должен быть признан незаконным.

Плательщиком представлены доказательства уплаты

-налога на прибыль по требованию N 8692 от 29.10.2008 в сумме 11 118 руб. платежным поручением N 2294 от 12.11.2008.

-налога на имущество по тому же требованию в сумме 3044 руб., уплаченного платежным поручением N 2295 от 12.11.2008

-налога на доходы физических лиц по тому же требованию в сумме 2619 руб., уплаченного платежным поручением N 2293 от 12.11.2008,

-единого социального налога по тому же требованию в сумме 934 940 руб. по требованию N 8692 от 29.10.2008 платежным поручением N 2292 от 12.11.2008.

Указанные платежи произведены после выставления требования об уплате (29.10.2008), но неосновательно учтены в решении N 41555 от 19.11.2008 о взыскании налогов за счет денежных средств плательщика, данное решение в части недоимки 951 721 руб. следует признать недействительным. На ту же сумму следует признать недействительным и решения о приостановлении операций по счетам плательщика N 62309, 62310, 62311 и 62312 от 19.11.2008.

Платеж ЕСН в сумме 1 323 575 руб. произведен после вынесения оспариваемых актов и не влияет на их законность.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции подлежит изменению.

С плательщика в федеральный бюджет взыскивается госпошлина в связи с рассмотрением апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.02.2009 по делу N А07-17072/2008 изменить.

Требования Стерлитамакского открытого акционерного общества "Продтовары" удовлетворить частично.

Признать недействительными ненормативные акт Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Стерлитамак Республики Башкортостан:

-решение N 41555 от 19.11.2008 в части взыскания налога на имущество в сумме 3044 руб., налога на прибыль 11 118 руб., налога на доходы физических лиц в сумме 2619 руб., единого социального налога, зачисляемого в Фонд социального страхования Российской Федерации в сумме 934 940 руб.,

-решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика N 62309, 62310, 62311 и 62312 от 19.11.2008 на указанные в предыдущем абзаце суммы налогов.

В части отказа заявителя от требований производство по делу прекратить.

В остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать со Стерлитамакского открытого акционерного общества "Продтовары" в федеральный бюджет госпошлину в сумме 1000 руб. в связи с рассмотрением апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

Ю.А. Кузнецов

Судьи

Н.А.Иванова М.Г.Степанова