Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2008 г. N 16АП-4/07

г. Ессентуки

Дело N А15-2067/2006

19 марта 2008 г.

Регистрационный номер

апелляционного производства 16АП-4/07(2)

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2008 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Афанасьевой Л.В., судей Винокуровой Н.В., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Винокуровой Н.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан на решение от 05.12.2007 по делу N А15-2067/2006 Арбитражного суда Республики Дагестан, принятое судьей Аблешовой Н.Б.,

по заявлению ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан

об обязании исключить из реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %,

при участии в судебном заседании:

от ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" - Мусаев А.Р., доверенность N 17-18/5 от 14.03.2008,

в отсутствие представителей ООО "Межрегионгаз", Московская область, заявившего ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя,

в отсутствие представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан, ООО "Кавказрегионгаз", ОАО "Дагнефтегаз", надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "НК "Роснефть-Дагнефть" обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением об обязании Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан (далее - Управление) исключить его из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ОАО "Дагнефтегаз".

Решением от 01.03.2007, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 07.05.2007, в удовлетворении заявленных требований было отказано на том основании, что компания "Роснефть-Дагнефть" с учрежденным ею ОАО "Дагнефтегаз" составляют одну группу лиц и является по отношению к последнему аффилированным лицом, в связи с чем доля заявителя на рынке товара должна определяться в совокупности с третьим лицом. Доля компании на рынке с момента включения ее в реестр хозяйствующих субъектов в 1998 году не уменьшилась, поэтому основания для исключения заявителя из реестра в соответствии с пунктом 5 Порядка формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.02.1996 N 154 отсутствуют.

Постановлением кассационной инстанции от 31.07.2007 решение и постановление апелляционной инстанции по данному делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении истцом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнены свои требования, в соответствии с которыми он просит признать незаконным отказ Управления исключить ОАО "НК" Роснефть" -Дагнефть" из регионального раздела Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, выраженный в письме Управления от 26.04.2006 N 20-06/497, и обязать его исключить акционерное общество из указанного Реестра субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %.

При новом рассмотрении дела определением от 10.10.2007 Арбитражный суд Республики Дагестан привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "Кавказрегионгаз" и ООО "Межрегионгаз", и решением от 05.12.2007 признал незаконным отказ Управления исключить открытое акционерное общество "Нефтяная компания "Роснефть-Дагнефть" из регионального реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, выраженный в письме Управления от 26.04.2006 N 20-06/497 и обязал Управление исключить открытое акционерное общество "Нефтяная компания "Роснефть-Дагнефть" из регионального реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, взыскал с Управления в пользу открытого акционерного общества "Нефтяная компания "Роснефть-Дагнефть" 2000 рублей государственной пошлины по иску, выдал исполнительные листы.

Не согласившись с принятым решением, Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 05.12.2007 и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей апелляционной жалобы Управление указало, что во исполнение постановления кассационной инстанции от 31.07.2007 по данному делу Управление провело анализ рынка по добыче и реализации природного газа в Республике Дагестан.

Анализ рынка проводился антимонопольным органом в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 25.04.2006 N 108 (зарегистрирован в Минюсте России 27.07.2006 N 8121).

Главой III указанного Порядка предусмотрен порядок определения продуктовых границ товарного рынка, то есть процедуры выявления товара, не имеющего заменителя, или взаимозаменяемых товаров (работ, услуг). В соответствии с пунктом 15 Порядка, при определении границ продуктового рынка анализируются функциональное назначение товара, в том числе цель потребления товара, применения товара (в том числе перепродажа либо личное потребление или профессиональное использование, особенности профессионального использования (производственного потребления).

По представленным хозяйствующими субъектами данным и имеющейся в Управлении информации установлено, что основными поставщиками природного газа на рынок Республики Дагестан являются: ООО "Межрегионгаз" со своими структурами и уполномоченными обществами на местах: ОАО "Роснефть - Дагнефть", ОАО "Дагнефтегаз".

В соответствии с договором от 24.12.2004 N К-5-12-0103/05, заключенным между ООО "Межрегионгаз" и ООО "Дагестанрегионгаз" (его правопреемником в части поставок газа по данному договору является ООО "Кавказрегионгаз"), объем поставок газа потребителям Республики Дагестан составляет 1279 млрд.куб.м. Данный договор ежегодно пролонгируется и действует в настоящее время в таких же объемах поставок газа.

Управление указало, что в соответствии со сведениями, полученными Управлением из Управления Федеральной службы статистики по Республике Дагестан, объемы ежегодной добычи природного газа ОАО "Дагнефтегаз" составляют 700 млн.куб.м. Газ, добытый ОАО "Дагнефтегаз", реализуется потребителям Республики Дагестан либо непосредственно этим хозяйствующим субъектом, либо продается ООО "Межрегионгаз", который в последующем реализует его потребителям Республики Дагестан.

Из представленных данных следует, что природный газ реализуется ОАО "Роснефть - Дагнефть" и ОАО "Дагнефтегаз" в основном на товарных рынках гг. Махачкала, Каспийск, Избербаш и других населенных пунктах, находящихся между гг. Махачкала и Избербаш.

Это подтверждается, по мнению Управления, договором поставок газа от 27.12.2006 N К-5-71-0183, подписанным между ООО "Межрегионгаз" (Московская область) - "Поставщик" и ООО "Кавказрегионгаз" (Ставропольский край) - "Покупатель" в соответствии с которым (п. 2.1 договора) Поставщик обязуется поставлять с 01.01.2007 по 31.12.2007 природный газ, добытый после 01.01.2004 независимой организацией ОАО "Дагнефтегаз" и приобретенный Поставщиком по договору поставки газа о 23.11.2006 N 1-017/07, Покупатель - принимать и оплачивать газ.

В указанных населенных пунктах (гг. Махачкала, Каспийск, Избербаш и др.) доля поставляемого газа на реализацию ОАО "Роснефть - Дагнефть" и его аффилированным лицом ОАО "Дагнефтегаз" потребителям в географических границах этих образований превышает 35 процентов. Кроме того, по мнению Управления, положение, которое занимает группа лиц (ОАО "Роснефть - Дагнефть", ОАО "Дагнефтегаз") на этих территориях, можно признать доминирующим, поскольку объем поставляемого им природного газа потребителям, находящихся на этих территориях, является стабильным и превышает 35 процентов.

Управление указало, что наиболее крупными месторождениями природного газа, эксплуатируемыми ОАО "Дагнефтегаз", являются Димитровское и Избербашское, которые территориально расположены между гг. Махачкала и Избербаш. В силу близости к административно-территориальным образованиям гг. Махачкала, Каспийск и Избербаш добываемый природный газ экономически и технологически целесообразно реализовать в этих городах.

Таким образом, по мнению Управления, ОАО "НК "Роснефть - Дагнефть", имея в Республике Дагестан разветвленную сеть структурных подразделений, в том числе обособленных, осуществляя деятельность по добыче газа для последующей его реализации как на внутреннем рынке Республики Дагестан, так и в пределах территории Российской Федерации, имеет большой рыночный потенциал и влияние на рынок газоснабжения и продуктов его переработки.

Управление считает, что поскольку совокупная доля аффилированных лиц ОАО "Роснефть - Дагнефть" и ОАО "Дагнефтегаз" по поставке природного газа превышает 35 процентов на территории гг. Махачкала, Каспийск и Избербаш, нет оснований для исключения данных хозяйствующих субъектов из Реестра.

Правильность решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 05.12.2007 проверена в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыв ОАО "Роснефть - Дагнефть" на апелляционную жалобу, выслушав представителя ОАО "Роснефть - Дагнефть", в отсутствие представителей ООО "Межрегионгаз", заявившего ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя, в отсутствие представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан, ООО "Кавказрегионгаз", ОАО "Дагнефтегаз", надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, апелляционный суд не усматривает оснований к отмене решения от 05.12.2007 исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, в соответствии с Порядком формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов (далее - Порядок), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.02.1996 N 154, приказом Управления от 25.08.1997 N 15 ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" внесено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов по Республике Дагестан, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов по добыче и реализации нефти и газа.

Согласно учредительному договору от 21.07.2003, заключенному между ОАО "НК "Роснефть" и ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть", было создано ОАО "Дагнефтегаз", входящее в структуру ОАО "НК "Роснефть", основной целью деятельности которого является добыча, транспортировка и реализация газа и другая деятельность, связанная с этим видом деятельности.

Согласно п. 3.1 указанного договора уставной капитал ОАО "Дагнефтегаз" составил 329 580 000 рублей. Доля ОАО "НК "Роснефть" в уставном капитале ОАО "Дагнефтегаз" составила 40 процентов (131832 акций), а доля ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" - 60 процентов (197748 акций).

Письмом от 01.11.2005 N 16-208/3 ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" сообщило в Управление о создании ОАО "Дагнефтегаз", передаче ему всей газовой составляющей ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть", и в связи с тем, что с 01.12.2003 ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" не осуществляет добычу и реализацию газа на территории Республики Дагестан, просило Управление исключить его из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов (далее - Реестр хозяйствующих субъектов).

Письмом от 26.04.2006 N 20-06/497 Управление отказало ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" в исключении из Реестра хозяйствующих субъектов.

Считая данный отказ незаконным, ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" обратилось в арбитражный суд с заявлением (с учетом уточнения от 03.09.2007) по настоящему делу.

Как правильно указал суд первой инстанции, на момент обращения компании "Роснефть-Дагнефть" с заявлением об исключении ее из Реестра хозяйствующих субъектов и рассмотрения этого заявления действовали правила формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, установленные Порядком формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов (далее - Порядок), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.02.96 N 154. Согласно пункту 3 данного Порядка включение в реестр (исключение из него) хозяйствующих субъектов осуществляется, в частности, на основании решения территориального органа Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, если хозяйствующий субъект имеет долю более (менее) 35% на соответствующем товарном рынке. В силу пункта 12 Порядка территориальный антимонопольный орган обязан принять решение об исключении хозяйствующего субъекта из реестра с момента возникновения обстоятельств, указанных в пункте 5 данного Порядка. Одним из оснований для исключения хозяйствующего субъекта из реестра является уменьшение его доли на рынке определенного товара ниже 35%. При этом уменьшение доли хозяйствующего субъекта не должно носить краткосрочного характера, в том числе обусловленного сезонными особенностями (пункт 5 Порядка). Вопрос об исключении хозяйствующего субъекта из реестра рассматривается на основании его мотивированного заявления или по инициативе Федеральной антимонопольной службы (ее территориального органа) (пункт 11 Порядка).

Согласно пункту 6 Порядка формирования и ведения реестра для включения в реестр хозяйствующих субъектов используются результаты анализа товарного рынка, проводимого антимонопольными органами, органами статистики, научно-исследовательскими организациями; результаты рассмотрения контролирующим органом дел, связанных с нарушением антимонопольного законодательства; информация, представляемая хозяйствующими субъектами, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными организациями, в том числе организациями потребителей, юридическими и физическими лицами, а также правоохранительными и судебными органами.

Приведенная норма не предусматривает обязательного использования антимонопольной службой всех указанных источников информации в каждом конкретном случае.

На момент обращения ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" с заявлением об исключении его из реестра и рассмотрения этого заявления Управлением действовал Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержденный Приказом Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 20.12.96 N 169. В силу пункта 1.4. названного Порядка для оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках проводится расчетно-аналитическая работа по определению: продуктовых границ товарного рынка; субъектов товарного рынка (количества и состава продавцов и покупателей); географических границ товарного рынка; объема товарного ресурса рынка; доли хозяйствующего субъекта на рынке; количественных показателей структуры товарного рынка; качественных показателей структуры товарного рынка (барьеры входа); рыночного потенциала хозяйствующего субъекта.

Согласно пункту 1.6 Порядка анализа конкурентной среды в качестве источников исходной информации о рынках используются: данные государственной статистической отчетности, характеризующие деятельность хозяйствующих субъектов; информация от налоговых, таможенных органов, банковских структур, инвестиционных фондов; сведения об объемах производства и реализации видов продукции (работ, услуг), полученные антимонопольными органами непосредственно от хозяйствующих субъектов; данные выборочных опросов покупателей, характеризующие: покупательские предпочтения, критерии взаимозаменяемости товаров, критерии определения географических границ товарного рынка; данные товароведческой экспертизы, подтверждающие или отрицающие взаимозаменяемость товаров при формировании товарных групп; данные ведомственных и независимых информационных центров и служб о состоянии, структуре и объемах товарных рынков, участии в товарообороте отдельных производителей и покупателей продукции.

В пункте 5.4 Порядка анализа конкурентной среды определено, что доля хозяйствующего субъекта - продавца на рассматриваемом товарном рынке определяется как отношение реализованной им на рынке товарной продукции к общему объему реализации (поставки) товара. Количественной характеристикой объема товарных ресурсов рынка является общий объем реализации (поставки) товара в географических границах рынка выделенной группе покупателей в стоимостных и (или) натуральных показателях (пункт 5.1 Порядка). Географические границы товарного рынка определяются экономическими, технологическими, административными барьерами, ограничивающими возможности участия покупателей в приобретении данного товара на рассматриваемой территории. Географические границы товарного рынка определяют территорию, на которой покупатели из выделенной группы имеют экономическую возможность приобрести рассматриваемый товар и не имеют такой возможности за пределами этой территории (пункты 4.1, 4.2 Порядка).

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемое действие (бездействие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Кодекса обязанность доказывания законности совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для их совершения, возлагается на орган или лицо, которые совершили такие действия (бездействие).

При новом рассмотрении дела, суд первой инстанции определением от 21.08.2007 предложил Управлению представить доказательства того, что доля ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" с группой лиц на рынке добычи и реализации в границах Республики Дагестан нефти и газа составляет 35 %, в случае проведения анализа состояния конкурентной среды, представить его результаты.

Для представления указанных доказательств в ходе рассмотрения данного дела Управлением было заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора ООО "Кавказрегионгаз" и ООО " Межрегионгаз", которое судом первой инстанции было удовлетворено.

В связи с непредставлением Управлением истребованных судом первой инстанции доказательств рассмотрение дела дважды судом первой инстанции откладывалось.

Однако Управление не представило надлежащих доказательств в обоснование того, что доля ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" с группой лиц на рынке добычи и реализации в границах Республики Дагестан нефти и газа составляет более 35%. Управление не представило из каких-либо доступных ей информационных источников сведений по показателям, позволяющим рассчитать и проверить долю компании "Роснефть-Дагнефть" на указанном рынке, в том числе анализа рынка спорных услуг, из которого был бы виден состав участвующих в нем покупателей и доли продавцов на рынке.

Отсутствие у Управления сведений об объемах добычи, транспортировки и реализации заявителем нефти и газа следовало и из пояснений представителей Управления в судебных заседаниях суда первой инстанции по данному делу.

В апелляционной жалобе Управление ссылается на то, что во исполнение постановления кассационной инстанции по данному делу оно в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 25.04.2006 N 108, провело анализ рынка по добыче и реализации природного газа в Республике Дагестан.

Однако из имеющегося в материалах деле заключения Управления (том 4, листы дела 38-39) невозможно определить, исходя из каких конкретных данных Управлением сделан вывод о том, что совокупная доля ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" и ОАО "Дагнефтегаз" по поставке природного газа превышает 35%, какой-либо расчет в заключении Управлением не приведен, выводы основаны на предположениях. Доводы апелляционной жалобы этого не опровергают.

Что касается ссылки Управления на сведения, полученные из Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Республике Дагестан о ежегодной добыче ОАО "Дагнефть" 700 млн.куб.м. газа, то Управление не указывает, какой процент это количество добываемого ОАО "Дагнефть" газа составляет в потреблении газа в Республике Дагестан, тогда как согласно материалов дела доля добываемого ОАО "Дагнефтегаз" в потреблении газа в Республике Дагестан в 2004 году составила 30,2 %, в 2005 году - 20,7 %, в 2006 году - 17,3 % (том 3, лист дела 31). Эти же показатели ОАО "Роснефть-Дагнефть" составляли в 2004 году - 1,3 %, в 2005 году - 1%, в 2006 году - 1% (том 3, лист дела 30).

Доказательства фактической реализации ОАО "Роснефть-Дагнефть" и ОАО "Дагнефтегаз" газа на территории Республики Дагестан в больших объемах Управлением не представлено ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правомерно заявление ОАО "НК "Роснефть-Дагнефть" удовлетворил.

Результаты рассмотрения апелляционной жалобы Управления не дают оснований к отмене решения суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не принимаются исходя из вышеизложенного.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на Управление, которая им уплачена.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 05.12.2007 по делу N А15-2067/2006 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Дагестан.

Председательствующий

Л.В. Афанасьева

Судьи

Н.В. Винокурова И.А. Цигельников