Крупные сделки акционерного общества (К.М. Алиева, "Цивилист", N 1, январь 2005 г.)

Крупные сделки акционерного общества

Федеральный закон "Об акционерных обществах"*(1) (далее - ФЗоАО) выделяет крупные сделки, предметом которых является имущество либо акции, эмитентом которых является данное акционерного общества. Спецификой крупных сделок акционерного общества является их предмет (объект): имущество стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату либо крупный пакет акций (приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций). Применительно к первой категории сделок согласно ст. 78 ФЗоАО существенное значение имеют такие критерии:

1) стоимость имущества, являющегося предметом сделки (она должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату);

2) направленность сделки (приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом прямо или косвенно имущества);

3) характер сделки (не совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности).

Из приведенного в п. 1 ст. 78 ФЗоАО определения крупной сделки следует, что предметом данной сделки может быть только имущество, т.е речь идет о сделках с имуществом. Согласно ст. 128 ГК РФ под имуществом понимаются вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. Такое понимание предмета крупных сделок косвенно подтверждается и содержанием п. 1 ст. 78 ФЗоАО, где законодатель прямо называет четыре сделки в качестве крупных - заем, кредит, залог, поручительство. Так, предметом договора займа и кредита являются денежные средства. Соответственно предметом крупных сделок могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права.

Однако в п. 2 ст. 78 ФЗоАО наряду с термином "имущество" используется и понятие "услуги", что дает возможность рассматривать договоры акционерного общества на оказание услуг как разновидность крупных сделок. Так, при заключении договора на оказании услуг, в случае, когда акционерное общество является услугополучателем, а стоимость оказанных услуг составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату и данный договор не заключен в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности, то представляется, что договор на оказании услуг необходимо рассматривать как крупную сделку. В случае же если акционерное общество выступает услугодателем, то данный договор может быть отнесен к крупной сделке при соблюдении следующих положений: 1) оказание подобных услуг не относятся к обычной хозяйственной деятельности акционерного общества; 2) при осуществлении акционерным обществом своих обязательств по договору на оказание услуг встречное удовлетворение со стороны контрагента составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату. Представляется, что в данном случае необходимо говорить о расширительном толковании термина "имущество", включая и имущественные права и обязанности.

Особый порядок совершения крупных сделок направлен на недопущение неоправданных расходов со стороны акционерного общества, поэтому не должно иметь значение осуществляются расходы на приобретение имущества в собственность оказание услуг, приобретение работ или прав в сфере интеллектуальной деятельности.

Согласно п. 1 ст. 78 ФЗоАО для отнесения сделки к категории крупной имеет значение балансовая стоимость отчуждаемого имущества, а не цена сделки. Поэтому, не имеет значение возмездно или нет отчуждается имущество, соответственно в случае безвозмездного отчуждения имущества, такую сделку следует рассматривать на предмет отнесения ее к категории крупной. В литературе требование ФЗоАО (п. 4 ст. 79 ФЗоАО) о том, чтобы в решении об одобрении сделки в обязательном порядке указывалась и цена данной сделки, рассматривается как отсутствие возможности у акционерного общества на совершение безвозмездных крупных сделок под угрозой их недействительности*(2). Представляется, что п. 4 ст. 79 ФЗоАО устанавливает общее правило применительно к тому, что должно быть указано в решении об одобрении крупной сделки. Данные перечень является открытым и может быть дополнен другими существенными условиями сделки. Цена сделки при заключении безвозмездной крупной сделки не является ее существенным условием, поэтому и не может указываться. Таким образом, акционерное общество может заключать безвозмездные крупные сделки при условии соблюдения надлежащего порядка их одобрения. Сделки же по приобретению имущества при отнесении их к крупным должны быть только возмездные. Безвозмездное приобретение имущества не должно рассматриваться как крупная сделка.

Одним из спорных в литературе является вопрос о формах прямого и косвенного отчуждения имущества, а также вопрос о толковании термина "приобретение". Так, под прямым отчуждением понимают совершение сделки, непосредственным результатом которой является передача в собственность либо иное вещное право*(3) (например, купля-продажа, мена, дарение, кредитный договор (в части суммы кредита и процентов за пользование денежными средствами*(4)) и т.д.). Косвенное же отчуждение понимается двояко. Так, согласно одной позиции под косвенным отчуждением необходимо понимать совершение сделки (залог, поручительство и т.д.), которая может привести к передаче имущества в будущем. В данном случае возможность отчуждения имущества возникает после заключения соответствующего договора при ненадлежащем исполнении обязательств по нему. По другой точке зрения косвенное отчуждение - это совершение сделки по передаче имущества, где стороной выступает лицо, над которым акционерное общество осуществляет прямой контроль*(5). Представляется, что при определении наличия косвенного отчуждения имущества необходимо принимать во внимание обе точки зрения, что подтверждается и судебной практикой.

При толковании термина "возможность отчуждения" имущества также возникают определенные вопросы. Так, в судебной практике к договорам, связанным с возможностью отчуждения относят договоры залога, поручительства (указанные договоры рассматривались судебной практикой как крупные и до закрепления данного положения в ФЗ оАО), соглашения о переводе долга, договоры долгосрочной аренды и т.д*(6). Таким образом, судебная практика исходит из широкого толкования данного термина.

Представляется, что речь идет, во-первых, о сделках, порождающих обязанность акционерного общества заключить соответствующий договор в будущем, например, предварительные договоры; во-вторых, договор доверительного управления, т.к. доверительный управляющий получает возможность распоряжаться имуществом, в том числе и заключать сделки по его отчуждению (ст. 1020 ГК РФ); в-третьих, договор комиссии, когда на основании данного договора лицо приобретает возможность распоряжаться имуществом акционерного общества от своего имени и т.д. В данном контексте представляет интерес рассмотрение вопроса о договоре с номинальным держателем ценных бумаг акционерного общества. По общему правилу согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"*(7) номинальный держатель не может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой. Однако иное положение может быть предусмотрено договором между владельцем ценных бумаг и их номинальным держателем, т.е. в договоре стороны могут предусмотреть возможность совершения номинальным держателем сделок и операций с ценными бумагами. Соответственно в этом случае, если стоимость ценных бумаг, передаваемых номинальному держателю, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, необходимо получение одобрения соответствующего органа управления акционерного общества на заключение данного договора.

Таким образом, пока на законодательном уровне не будет закреплены критерии определения "возможности отчуждения", а также формы прямого и косвенного отчуждения имущества, толкование данных дефиниций будет зависеть от усмотрения судебных органов, что и происходит в настоящее время.

Определенные трудности возникают и при раскрытии содержания термина "приобретение". Так, некоторые авторы термин "приобретение" трактуют широко, т.е. не только как "покупку имущества, но и получение иной возможности пользоваться им (аренда, доверительное управление, доверенность и т.д.)"*(8). Другие авторы, считают, что ФЗоАО использует термины "приобретение" и "отчуждение" как антонимы, что не позволяет сделать вывод о возможности такого широко толкования данного термина*(9).

ФЗоАО при определении направленности сделки использует понятия "приобретение", "отчуждение" и "возможность отчуждения". Применительно к отчуждению имущества законодатель допускает широкое толкование, т.к. используются дефиниции "отчуждение" и "возможность отчуждения". Представляется, что в отношении термина "приобретение" имущества также возможно широкое толкованию. Например, законодатель, определяя правила приобретения 5 (или 20) процентов акций (долей) кредитной организации, допускает широкое толкование термина приобретение, включая в него и возможность получения акций (долей) в доверительное управление*(10).

Таким образом, к сделкам по приобретению имущества относятся сделки, правовым результатом которых является возникновение права собственности или иного вещного права, а также сделки, которые предоставляют акционерному обществу возможность получения имущества на ином праве. Так, передача по договору аренды дорогостоящего имущества (например, недвижимости) может рассматриваться как крупная сделка. В этом случае, во-первых, учитывается размер арендных платежей за переданное имущество, во-вторых, стоимость передаваемого имущества, т.к. существует возможность предъявления со стороны контрагента требований при нарушении арендатором своих обязанностей.

Кроме того, к крупной сделке, направленной на приобретение имущества, возможно, отнести и договор по доверительному управлению имуществом в случае, когда акционерное общество выступает доверительным управляющим. Как правило, объектами доверительного управления является имущество, обладающее большой ценностью, например, имущественные комплексы, ценные бумаги и т.д. (ст. 1013 ГК РФ). В этом случае решающее значение будет иметь 1) стоимость передаваемого в доверительное управление имущества и 2) возможность отнесение данного договора к категории сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности данного акционерного общества. В случае нарушения доверительным управляющим своих обязанностей (не проявление должной заботливости об интересах выгодоприобретателя и т.д.) возникает обязанность возместить выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества и упущенную выгоду, т.е. в результате в случае ненадлежащего выполнения акционерным обществом своих обязанностей оно может понести большие расходы. Соответственно в целях обеспечения контроля над расходами средств акционерного общества данный договор необходимо рассматривать как крупную сделку (при соблюдении других критериев) указанного общества.

При отнесении сделки к категории крупной законодатель использует понятие "несколько взаимосвязанных сделок", не раскрывая его содержание. В судебно-арбитражной практике в ряде случаев за основу берется цель заключения каждой сделки и ее обусловленность разными обстоятельствами, время и причины возникновения данных обстоятельств*(11); отсутствие возникновения новых обязательств по другому договору*(12) и т.д. В других случаях обращается внимание на влияние подобных сделок на основную производственную деятельность акционерного общества*(13). Представляется, что пока не будет закреплено содержание понятия "взаимосвязанные сделки" на законодательном уровне или критерии определения взаимосвязанности сделок, судам придется в каждом конкретном случае рассматривать совокупность всех обстоятельств (предмет сделки, существенные условия сделок, совершение их с одним и тем же контрагентом, временной промежуток, в течение которого заключались сделки и т.д.)*(14).

Согласно п. 1 ст. 78 ФЗоАО не относятся к категории крупных

1) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Однако существуют ряд сделок, которые никак не могут быть совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Например, уступка права требования, прощение долга. Так, закрытое акционерное общество обратилось в суд с иском о признании недействительным договора об уступке права требования, возникшего у общества в связи с выполнением работ по договору подряда, стоимость которых не была оплачена заказчиком. Сумма требования превышала 25 процентов балансовой стоимости активов общества, однако решение о заключении договора принималось единолично генеральным директором. Организация, в пользу которой была осуществлена уступка требования, возражала против иска, ссылаясь на то, что данный договор не подпадает под действие ст. 79 ФЗоАО. Арбитражный суд удовлетворил иск общества*(15).

В данном примере происходит смешение сделки уступки права требования и договора, на основании которого происходит отчуждение. При оценке договора - основания необходимо принимать во внимание совершалась ли сделка в рамках обычной хозяйственной деятельности или нет. По обстоятельствам дела такой договор может являться обычным для конкретного акционерного общества. Оценка с этой точки зрения сделки уступки (в отрыве от основания) приводит к тому, что подобные сделки всегда будут рассматриваться как совершаемые вне рамок обычной хозяйственной деятельности, поскольку без анализа оснований передачи, сам акт передачи невозможно связать с характером хозяйственной деятельности общества*(16);

2) сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества и 3) сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Сделки с акциями могут быть отнесены к крупным, если они связаны с приобретением или отчуждением (возможность отчуждения) акций других обществ, находящихся в собственности у данного общества как часть его имущества. В вышеуказанных же случаях речь идет об акциях, эмитентом которых является данное акционерное общество (размещаемых им), поэтому данные сделки не относятся к категории крупных.

Согласно п. 1 ст. 78 ФЗоАО уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В этой связи в уставе общества Кодекс корпоративного поведения рекомендует предусмотреть возможность распространения порядка совершения крупных сделок на иные сделки, если они имеют существенное значение для общества или если это вызвано спецификой деятельности общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Например, порядок одобрения общим собранием акционеров крупных сделок рекомендуется распространить на сделку по продаже пакета акций дочернего общества, в результате которой общество лишается преобладающего участия в его уставном капитале.

В литературе к крупным сделкам рекомендуется отнести договор аренды*(17). Аналогичные подход встречается и в судебной практике, когда передача имущества в аренду на длительный срок рассматривается как разновидность крупной сделки. В качестве основания признания данного договора крупной сделкой указывается то, что данное имущество является основным средством производства акционерного общества и передача такого имущества в аренду лишает общество возможности осуществлять основную производственно-хозяйственную деятельность*(18).

При принятии решения о включении в устав общества положений о распространении порядка совершения крупных сделок на иные сделки, имеющие существенное значение для общества, необходимо обеспечить разумный баланс между эффективным управлением повседневной деятельностью общества со стороны его исполнительных органов и эффективным надзором за деятельностью исполнительных органов со стороны совета директоров и общего собрания акционеров.

К другой категории крупных сделок ФЗоАО относит сделки по приобретению 30 и более процентов обыкновенных акций данного акционерного общества. Указанная норма распространяется только на акционерные общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000.

Для признания сделки по приобретению акций данного акционерного общества крупной имеет значение:

1) число акционеров - владельцев обыкновенных акций (более 1000);

2) количество приобретаемых размещенных обыкновенных акций (30 процентов и более либо каждые 5% акций свыше 30% приобретенных);

3) субъект, имеющий намерение приобрести указанное количество акций (лицо самостоятельно либо совместно со своим аффилированным лицом).

Данная статья направлена на обеспечение интересов общества и акционеров в случаях, когда в руках одного лица может быть сосредоточен крупный пакет обыкновенных акций общества, что приведет к установлению контроля над обществом. Контроль за совершением указанных сделок осуществляется и со стороны антимонопольных органов в соответствии с Законом РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"*(19) (далее - Закон о конкуренции). Представляется, что законодатель, устанавливая данные положения, хотел позволить миноритарным акционерам выйти из общества, где реальная возможность управления сосредотачивается в руках одного лица. Между тем указанная норма наоборот способствуют концентрации капитала в руках одного лица. Кроме того, на практике в связи с применением данных положений могут возникнуть ряд проблем. Так, ст. 18 Закона о конкуренции устанавливает необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение 20 и более процентов акций общества, что не согласуется со ст. 80 ФЗоАО, где речь идет о 30 и более процентов акций. Представляется, что указанные нормы необходимо привести к единому основанию. Кроме того, в соответствии со ст. 11 Закона РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 20 процентов акций (долей) кредитной организации требует предварительного согласия Банка России.

Согласно п. 7 ст. 80 ФЗоАО положения о приобретении 30 и более процентов обыкновенных акций распространяются и на случаи приобретения каждых 5 процентов размещенных обыкновенных акций свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций общества. Однако после приобретения первых 30 процентов акций общества и покупки акций у других акционеров, число акционеров данного общества может сократиться и до менее 1000. Но п. 7 ст. 80 ФЗоАО не дает разъяснений по вопросу определения момента, на который следует определять численность акционеров общества: на момент приобретения первого пакета акций либо при заключении каждой сделки по приобретению 5 и более процентов акций общества.

Таким образом, в случае отнесения сделки к категории крупных необходим особый порядок ее заключения. Указанный порядок одобрения сделки не применяется 1) к акционерным обществам, состоящим из одного акционера, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (в данном случае происходит совпадение в одном лице органа, уполномоченного на принятие решение о заключении крупной сделки, и единоличного исполнительного органа); 2) к сделки, если она одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (в данном случае достаточно самого факта заинтересованности для особого порядка ободрения данной сделки). Однако согласно п. 8 ст. 83 Закона Республики Казахстан от 28 июля 1998 г. "Об акционерных обществах" в случае если сделка является одновременно крупной и с участием заинтересованных лиц, то применяются нормы о крупных сделках*(20).

Акционерные общества не могут отступать в своих уставах от необходимости соблюдения порядка совершения крупной сделки, в отличие от обществ с ограниченной ответственностью, уставом которых может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решение общего собрания участников общества и совета директоров (п. 6 ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

К.М. Алиева

"Цивилист", N 1, январь 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: СЗ РФ. - 1996. - N 1. - ст. 1; N 25. - ст. 2956; 1999. - N 22. - ст. 2672; 2001. - N 33. - ст. 3423; 2002. - N 45. - ст. 4436; 2003. - N 9. - ст. 805; Российская газета - 17 марта 2004 г.

*(2) См.: Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. - М., 2003. - С. 411.

*(3) См.: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. - М., 1997.- С. 212;

*(4) См.: п. 1 Информационного письма президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Вестник ВАС РФ. - 2001. - N 7.

*(5) См.: Пояснительная записка к обзору практики ФАС Московского округа по рассмотрению споров, связанных с применением статей 78, 79, 81, 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вопросы правоприменения. Судебно-арбитражная практика Московского региона. - 2001. - N 2.

*(6) См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62.

*(7) См.: СЗ РФ. - 1996. - N 17. - ст. 1918; 1998. - N 48. - ст. 5857; 1999. - N 28. - ст. 3472; 2001. - N 33. - ст. 3424; 2002. - N 52. - ст. 5141.

*(8) Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 2002. - С. 373-374.

*(9) См.: Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. - 2003. - N 5. - С. 48.

*(10) См.: абз. 8 ст. 11 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности в РСФСР" // ВСНД и ВС РСФСР. - 1990. - N 27. - ст. 357; 1992. - N 9. - ст. 391; - N 34. - ст. 1966; СЗ РФ. - 1996. - N 6. - ст. 492; 1998. - N 31. - ст. 3829; 1999. - N 28. - ст. 3459; ст. 3469; ст. 3470; 2001. - N 26. - ст. 2586; - N 33 (часть 1). - ст. 3424; 2002. - N 12. - ст. 1093; 2003. - N 27 (часть 1). - ст. 2700; N 52 (часть 1).- ст. 5033; N 52 (часть 2). - ст. 5037.

*(11) См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 августа 2002 года N 1720/02 // Вестник ВАС РФ. - 2002. - N 12.

*(12) См.: Постановление ФАС Московского округа от 23 апреля 2002 года N КГ-А40/2335-02

*(13) См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 августа 2002 года N 1720/02 // Вестник ВАС РФ. - 2002. - N 12.

*(14) См.: Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. - 2001. - N 3; Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Отв. ред. Г.С. Шапкина.- М., 2000.- С. 218.

*(15) См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 года N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Вестник ВАС РФ. - 2001. - N 7.

*(16) См.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. - М., 2003. - С. 76-77.

*(17) См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право - 2001. - N 11. - С.48.

*(18) См.: п. 31 Обзора отдельных постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по спорам, связанным с признанием сделок недействительными // Хозяйство и право. - 2001. - N 7. - С. 125-126; п. 40 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 года N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" // Вестник ВАС РФ. - 2002. - N 3 и т.д.

*(19) ВСНД. - 1991.- N 16. - ст. 499, с изменениями и дополнениями от 12 октября 2002 г.

*(20) См.: Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. - СПб., 2003. - С. 185.