Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2008 г. N 17АП-7121/08

г. Пермь

02 октября 2008 г.

Дело N А71-3238/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 октября 2008 года

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хаснуллиной Т.Н.,

судей Васевой Е.Е. и Крымджановой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровой З.В.,

при участии:

от истца, общества с ограниченной ответственностью "Кармэль": не явился,

от истца, общества с ограниченной ответственностью "Главрыба": Лаптева А.В., юрисконсульта, доверенность N 100 от 03.09.2008,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Виктория-Сервис": Хуснутдинова Р.М., доверенность от 28.02.2008, выданная директором Ивановым А.Б.; Овчинникова О.М., юрисконсульта, доверенность N 15 от 10.09.2007, выданная генеральным директором Карякиной Л.Н.,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Моноплан": Галяутдиновой Д.А., доверенность N 29 от 12.08.2008; Хуснутдинова Р.М., доверенность от 29.09.2008,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Академсервис": Александровой А.Л., доверенность от 19.05.2008,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Кругозор": не явился,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Гамбринусь": Тарасова А.В., доверенность от 19.05.2008, выданная конкурсным управляющим,

от третьего лица, "Интер-Лизинг": Владыкина Ю.С., доверенность N 06 от 07.04.2008,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Шарм": Овчинникова О.М., доверенность N 7 от 10.07.2007,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Фармакон": Александровой А.Л., доверенность от 07.03.2008, выданная директором Залалутдиновым А.А.; Овчинникова О.М., юрисконсульта, доверенность N 15 от 11.08.2008, выданная директором Елизаровым А.Д.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу третьих лиц, общества с ограниченной ответственностью "Моноплан", общества с ограниченной ответственностью "Интер-Лизинг",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 08 августа 2008 года

по делу N А71-3238/2008,

принятое судьей Абуязидовой Г.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Кармэль", общества с ограниченной ответственностью "Главрыба",

к обществу с ограниченной ответственностью "Виктория-Сервис",

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Моноплан", общество с ограниченной ответственностью "Академсервис", общество с ограниченной ответственностью "Кругозор", общество с ограниченной ответственностью "Гамбринусь", общество с ограниченной ответственностью "Интер-Лизинг", общество с ограниченной ответственностью "Шарм", общество с ограниченной ответственностью "Фармакон",

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Виктория-Сервис" от 22.02.2008,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Страховая Компания "Кармэль", общество с ограниченной ответственностью "Главрыба" обратились в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Виктория-Сервис" о признании недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "Виктория-Сервис", оформленное протоколом N 1 от 22.02.2008 (т.1 л.д.7-8).

Определением суда от 21.04.2008 приняты обеспечительные меры по иску в виде запрещения ИФНС по Октябрьскому району г. Ижевска осуществлять государственную регистрацию изменений в содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения об ООО "Виктория-Сервис" на основании решения внеочередного общего собрания участников ООО "Виктория-Сервис" от 22.02.2008 (сведения о новом исполнительном органе) - т.1 л.д.3-5.

Определением суда от 24.04.2008 приняты обеспечительные меры по иску в виде запрещения ИФНС по Октябрьскому району г. Ижевска осуществлять государственную регистрацию внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений об ООО "Виктория-Сервис", но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, а именно сведений о лице, имеющем право действовать от имени ООО "Виктория-Сервис" без доверенности (т.1 л.д.36-37).

Определениями суда от 23.06.2008, от 18.07.2008 к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Моноплан", общество с ограниченной ответственностью "Академсервис", общество с ограниченной ответственностью "Кругозор", общество с ограниченной ответственностью "Гамбринусь", общество с ограниченной ответственностью "Интер-Лизинг", общество с ограниченной ответственностью "Шарм", общество с ограниченной ответственностью "Фармакон" (т.1 л.д.123-124, т.2 л.д.42-47).

Решением суда от 08.08.2008 иск удовлетворен. Решение внеочередного общего собрания участников ООО Виктория-Сервис", оформленное протоколом N 01 от 22.02.2008 об избрании генеральным директором ООО "Виктория-Сервис" Иванова А.Б. признано недействительным (т.2 л.д.94-106, 109-110, 112-113).

Третьи лица, ООО "Моноплан" и ООО "Интер-Лизинг" с решением не согласны. В апелляционной жалобе указывают на то, что решение подлежит отмене, поскольку оспариваемое решение общего собрания участников от 22.02.2008 принято большинством голосов (83,3335% голосов) по вопросу, входящему в исключительную компетенцию собрания.

В судебном заседании представителями ООО "Моноплан" и ООО "Интер-Лизинг" представлено письменное дополнение к апелляционной жалобе, в котором заявители указывают на то, что голосование участника общества ООО "Главрыба" не могло изменить результаты голосования на общем собрании. Кроме того, заявители полагают, что требование истцов не может быть удовлетворено, если это решение не нарушает его прав или охраняемых законов интересов.

Представители ООО "Виктория-Сервис" (Р.М. Хуснутдинов), ООО "Габринусь" (А.В. Тарасов), ООО "Академсервис" (А.Л.Александрова), ООО "Кругозор" (Н.В. Шустова), ООО "Шарм" (Н.В. Никитина), ООО "Фармакон" (А.Л. Александрова) с доводами апелляционной жалобы согласны. В совместном отзыве на апелляционную жалобу указывают на то, что доводы, изложенные в жалобе, считают обоснованными. Полагают, что голосование ООО "Главрыба" не могло повлиять на результаты принятия обжалуемого решения; выявленное нарушение нельзя признать существенным; оспариваемое решение не повлекло причинение убытков отсутствующему на собрании участнику общества.

Общество с ограниченной ответственностью "Главрыба" полагает, что решение необходимо оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. В письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчик указывает на то, что права участника ООО "Главрыба" были нарушены тем, что был нарушен установленный Законом порядок уведомления участника о проведении собрания; по форме собрание участников не проводилось, а было лишь оформлено протоколом, который был подписан указанными в нем лицами, отдельно друг от друга, без организации голосования и подсчета голосов.

Из письменного отзыва третьих лиц на апелляционную жалобу, подписанного директором ООО "Шарм" Поповой Ф.Р. и директором "Фармакон" Елизаровым А.Д., следует, что названные общества были лишены права на участие в собрании, в связи с тем, что уведомления о его проведении не получали. Полагают, что оспариваемое решение участников общества "Виктория-Сервис" правомерно признано судом недействительным.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу, подписанном генеральным директором ООО "Виктория-Сервис" Л.Н. Карякиной, указано, что решение суда является законным и обоснованным, поскольку оспариваемое решение участников общества "Виктория-Сервис" было проведено с нарушением порядка его созыва и проведения. В связи с тем, что в нем принимали участие не все участники общества "Виктория-Сервис", то оно не может быть оставлено в силе.

Общество с ограниченной ответственностью "Кармэль" письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило, в судебное заседание представитель общества не явился.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Решением Главы Администрации Октябрьского района г. Ижевска Удмуртской Республики N 1330 от 25.09.1998 зарегистрирован Устав общества с ограниченной ответственностью "Виктория-Сервис", утвержденный решением собрания учредителей от 25.08.1998 (т.1 л.д.104-113). Согласно свидетельству МНС РФ серии 18 N 1200028, общество "Виктория-Сервис" поставлено на учет юридического лица 01.10.1998 (т.1 л.д.113). Согласно свидетельству МНС РФ серии 18 N 1323865, 11.10.2002 внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года (т.1 л.д.114).

Юридическим адресом общества "Виктория-Сервис" является: Российская Федерация, Удмуртская Республика, улица Пушкинская, 268 (п.1.2 Устава).

В момент создания общества "Виктория-Сервис" его участниками являлись: открытое акционерное общество "Виктория-Сервис" с долей в уставном капитале равной 75% и общество с ограниченной ответственностью "Академсервис" с долей в уставном капитале равной 25 % (п.4.2 Устава).

Руководство деятельностью общества осуществляется генеральным директором общества "Виктория-Сервис". Генеральный директор осуществляет функции единоличного исполнительного органа (п. 9.1 Устава).

Избрание генерального директора общества и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества, которые не могут быть переданы на решение генеральному директору общества (подп.3 п.8.2 Устава). В соответствии с п.4 ч.2 ст. 33 Федерального закона "Об общества с ограниченной ответственностью" (далее Закон об обществах) образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий также относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

В соответствии с пунктом 8.3 Устава общества "Виктория-Сервис", части 6 статьи 37 Закона об обществах решения об избрании генерального директора принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

28.12.1998 Администрацией Октябрьского района города Ижевска, на основании решения собрания учредителей общества "Виктория-Сервис" от 24.12.1998 протокол N 2, зарегистрированы изменения в Устав общества, в соответствии с которыми уставный капитал общества сформирован за счет вкладов участников в следующем размере: ООО "Гамбринусь" с долей 19% уставного капитала общества, ООО Межрегиональная страховая компания" с долей 19% уставного капитала общества, ООО "Шарм" с долей 19 % уставного капитала общества, ООО "Фармакон" с долей 18 % уставного капитала общества, ООО "Академсервис" с долей 25 % уставного капитала общества (т.1 л.д.103).

19.11.2001 постановлением Главы Администрации Октябрьского района города Ижевска N 558, на основании решения внеочередного общего собрания участников общества "Виктория-Сервис" от 20.06.2001 протокол N 1-у, зарегистрированы изменения в учредительный договор и Устав общества "Виктория-Сервис", в соответствии с которыми уставный капитал общества сформирован за счет вкладов учредителей в следующем порядке: ООО "Академсервис" с долей 0,0005 %, ООО "Интер-Лизинг" с долей 16,666 %, ООО "Межрегиональная страховая компания", переименованная в ООО "Страховая компания "Кармэль", с долей 16,6675 %, ООО "Моноплан" с долей 16,666 %, ООО "Кругозор" с долей 16,666 %, ООО "Главрыба" с долей 16,666 %, ООО "Габринусь" с долей 16,6675 %, ООО "Шарм" с долей 0,0003 %, ООО "Фармакон" с долей 0,0002 % (т.1 л.д.100-102,62-63).

Согласно протоколу N 1 от 24.12.2007 внеочередного общего собрания участников общества "Виктория-Сервис", директором общества на срок по 26.02.2008 избрана Карякина Л.Н. (т.1 л.д.131).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, выданной ФНС России 30.05.2008, Карякина Л.Н. является генеральным директором общества "Виктория-Сервис" (т.1 л.д. 83-88).

Согласно протоколу N 1 от 22.02.2008 внеочередного общего собрания участников общества "Виктория-Сервис", состоялось собрание участников общества с повесткой дня: выборы генерального директора общества. По результатам собрания присутствующими участниками общества "Виктория-Сервис" (83,3335% голосов) принято решение избрать (назначить) генеральным директором общества Иванова А.Б., сроком с 27.02.2008 по 27.02.2011 (т.2 л.д.75).

ООО "СК "Кармэль" и ООО "Главрыба", являющиеся участниками общества "Виктория-Сервис", утверждают, что участия в собрании, оформленное протоколом N 01 от 22.02.2008, не принимали, о его проведения не были уведомлены. В связи с этим обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 43 Закона об обществах решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае:

если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;

если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов (ч.2 ст.35 Закона об обществах).

В материалах дела отсутствуют доказательства созыва оспариваемого решения участников общества "Виктория-Сервис" с соблюдением установленного названным законом порядка.

В протоколе N 01 от 22.02.2008 внеочередного общего собрания участников общества "Виктория-Сервис" отсутствуют сведения о том, за чьей инициативой созывается собрание участников общества (т.2 л.д.75). Такие сведения отсутствуют также в уведомлении о проведении внеочередного общего собрания участников от 21.01.2008 (т.2 л.д.73).

При таких обстоятельствах утверждение заявителей жалобы о том, что оспариваемое собрание участников общества "Виктория-Сервис" созывалось исполнительным органом общества - директором Карякиной Л.Н. несостоятельно, поскольку не соответствует имеющимся в деле доказательствам, а также не основано на допустимых доказательствах (ст.65, 67,68 АПК РФ).

В соответствии со статьей 36 Закона об обществах орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (ч.1).

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (ч.2).

Иной способ уведомления участников общества "Виктория-Сервис" о проведении собрания Уставом общества не предусмотрен.

Заявители жалобы утверждают, что участники общества "Виктория-Сервис" были уведомлены о проведении 22.02.2008 внеочередного собрания с повесткой дня: выборы генерального директора общества "Виктория-Сервис" путем вручения соответствующих уведомлений. Однако такой способ уведомления участника общества о проведении собрания не предусмотрен ни законом, ни Уставом общества "Виктория-Сервис". Утверждение заявителей жалобы о том, что такой способ уведомления участников общества "Виктория-Сервис" является обычаем общества, не подтвержден соответствующими доказательствами. Кроме того, участник общества ООО "Главрыба", представитель общества "Виктория-Сервис" Овчинников О.М. эти обстоятельства не подтверждают.

Из имеющегося в деле уведомления о проведении внеочередного общего собрания участников от 21.01.2008 следует, что оно адресовано участникам общества ООО "Виктория-Сервис", без указания конкретного участника общества. В реквизите "уведомление получил" имеются подписи, свидетельствующие о том, что уведомление было получено заместителем директора ООО "Интер-Лизинг" по доверенности Коньковой Е.А. 21.01.2008; директором ООО "Моноплан" Фарафоновым А.А. 21.01.2008; генеральным директором ООО "СК "Кармэль" Самойловой 21.01.2008; директором ООО "Академсервис" Ивановым А.Б. 21.08.2008; директором ООО "Кругозор" Измайловой С.Л. 21.01.2008; представителем ООО "Гамбринусь" по доверенности Ивановым А.Б. 21.08.2008 (т.2 л.д.73).

Доказательств вручения уведомления о проведении внеочередного общего собрания участников от 21.01.2008 участникам: ООО "Главрыба", ООО "Шарм", ООО "Фармакон" в материалах дела нет.

Ссылка заявителей жалобы о том, что ООО "Главрыба" уведомление не было вручено в связи с тем, что по юридическому адресу (г.Ижевск,ул.Маяковского,42) общество отсутствует, о чем была сделана соответствующая отметка представителя ООО "Виктория-Сервис" Хуснутдинова Р.М. на самом уведомлении от 21.01.2008, а также это обстоятельство было удостоверено нотариусом г. Ижевска, несостоятельна, поскольку материалами дела подтверждается, что юридический адрес ООО "Главрыба" не менялся, почтовую корреспонденцию, отправляемую по данному адресу, общество получает.

При таких обстоятельствах является правильным вывод суда о том, что ООО "Главрыба", ООО "Шарм", ООО "Фармакон" не были извещены о времени и месте внеочередного общего собрания участников общества "Виктория-Сервис", назначенного на 22.02.2008.

Согласно журналу регистрации участников внеочередного общего собрания участников ООО "Виктория-Сервис", для участия в собрании 22.02.2008 зарегистрировались следующие участники общества "Виктория-Сервис": ООО "Академсервис" с долей 0,0005% (директор), ООО "Интер-Лизинг" с долей 16,666% (зам.директора по доверенности), ООО "Кругозор" с долей 16,666% (директор), ООО "Моноплан" с долей 16,666% (директор), ООО "Гамбринусь" с долей 16,6675% (представитель по доверенности), ООО "СК "Кармэль" с долей 16,6675% (генеральный директор) - т.2 л.д.74.

На собрании присутствовала Карякина Л.Н. (т.2 л.д.75).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что истцы на собрании 22.02.2008 не присутствовали. Следовательно, они вправе обратиться в арбитражный суд с настоящим иском (ст. 43 Закона об обществах).

Если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Материалами дела подтверждается, что на внеочередном общем собрании 22.02.2008 участвовали не все участники общества "Виктория-Сервис". Следовательно, общее собрание участников общества, проведенное с нарушением порядка его созыва, не может быть признано правомочным в силу пункта 5 статьи 36 Закона об обществах.

Исходя из смысла положений Закона об обществах, регулирующих права и обязанности участников общества, и особенностей управления в таком обществе, не направление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью.

Поэтому совокупность условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, позволяющих оставить в силе решение очередного общего собрания участников общества от 22.02.2008, отсутствует. В связи с этим оспариваемое решение правомерно признано недействительным как принятое с существенным нарушением положений Закона об обществах.

Ссылка заявителей жалобы на ст. 10 ГК РФ несостоятельна, поскольку реализация участниками общества, предусмотренных Законом об обществах прав, само по себе не может свидетельствовать о том, что настоящий иск предъявлен к обществу "Виктория-Сервис" с целью причинить вред как обществу, так и его участникам.

С учетом изложенного решение суда является законным и обоснованным, отмене не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителей, согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 08 августа 2008 года по делу N А71-3238/2008 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.Н. Хаснуллина

Судьи

Е.Е. Васева М.С. Крымджанова