Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2009 г. N 07АП-1400/09

г. Томск

Дело N 07АП-1400/09

06.03.2009 г.

Резолютивная часть объявлена 06.03.2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 06.03.2009 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Залевской Е. А.,

судей: Кулеш Т. А., Ждановой Л. И.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т.А.,

при участии представителей:

от заявителя Открытого акционерного общества "Шахта Колмогоровская" - Карповой Д.С. по доверенности от 10.11.2008г.,

от заинтересованного лица - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области - Цыбульник Е.И. по доверенности от 02.03.2009г., Кудряшевой Н.С. по доверенности от 02.03.2009г., Крутыниной В.А. по доверенности от 30.12.2008г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Открытого акционерного общества "Шахта Колмогоровская" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.12.2008г. по делу N А27-16987/2008 по заявлению Открытого акционерного общества "Шахта Колмогоровская" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области о признании недействительным решения налогового органа от 22.09.2008г. N 134,

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "Шахта Колмогоровская" (далее по тексту -ОАО "Шахта Колмогоровская") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области о признании недействительным решения налогового органа от 22.09.2008 N 134 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части обязания удержать и перечислить налог на доходы физических лиц в размере 88 747 руб., соответствующие суммы пени и штрафа, а также в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в размере 6 055 073 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.12.2008 года по делу N А27-16987/2008 заявленное требование ОАО "Шахта Колмогоровская" удовлетворено частично, признано недействительным решение ИФНС от 22.09.2008 года N 134 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части обязания удержать и перечислить налог на доходы физических лиц в размере 88 747 рублей, соответствующие суммы пени и штрафа. В удовлетворении требования о признании решения Инспекции незаконным в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета НДС в сумме 6 055 073, 00 рублей, отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "Шахта Колмогоровская" и ИФНС обратились с апелляционными жалобами в Седьмой арбитражный апелляционный суд, просят отменить постановленное решение и принять по делу новый судебный акт.

Общество в обоснование жалобы указывает, что выводы арбитражного суда первой инстанции о неправомерности довода общества о том, что ликвидация горных выработок является для него неотъемлемой частью добычи угля, реализация которого облагается НДС, не соответствуют обстоятельствам дела.

ОАО "Шахта Колмогоровская" полагает, что для правомерного принятия входного НДС к вычету необходимо наличие связи между приобретенными товарами и деятельностью, облагаемой НДС, причем, облагаемая НДС деятельность не обязательно должна осуществляться в том же налоговом периоде.

Налоговое законодательство позволяет заявить право на вычет НДС по товарам (работам, услугам), косвенно используемым для операций, облагаемых НДС. После окончания добычи угля на участке недр пользователь недр в соответствии с требованиями законодательства обязан ликвидировать шахту, привести используемый участок в безопасное состояние. Следовательно, данный процесс нельзя приравнивать к обычной ликвидации основных средств. Ликвидация горных выработок является обязательной в силу закона и связана с деятельностью по добыче угля и его реализации. Следовательно, такая ликвидация связана с деятельностью Общества, облагаемой НДС.

Налоговый орган в обоснование жалобы указывает, что доплата работникам угольной промышленности за нормативное время их передвижения в шахте к месту работы и обратно подлежит включению в состав налогооблагаемой базы по налогу на доходы физических лиц, в связи с чем, по данному эпизоду ИФНС был правильно доначислен НДФЛ в размере 88 747 рублей, пени 24 220, 46 руб., штраф в размере 17 749, 40 рублей.

Подробно доводы апелляционных жалоб изложены в письменном виде.

Общество и Инспекция представили отзывы на апелляционную жалобу другой стороны, в которых возражают против её доводов и поддерживают свои апелляционные жалобы.

В судебном заседании при рассмотрении дела в апелляционном порядке представители общества и налогового органа поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах и отзывах.

Законность и обоснованность судебного акта арбитражного суда первой инстанции проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ, в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, должностными лицами налогового органа проведена выездная налоговая проверка ОАО "Шахта Колмогоровская" по вопросам соблюдения налогового законодательства за период 2006, 2007 года.

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки от 28.07.2008г. N 112 (л.д. 33-58 т. 1).

22.09.2008г. заместитель налогового органа по результатам рассмотрения акта и материалов выездной налоговой проверки вынес решение N 134 (л.д. 11-32 т. 1) о привлечении общества к ответственности, в том числе, по статье 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм НДФЛ в виде штрафа в размере 17 749, 40 руб.

Данным решением налоговый орган также обязал ОАО "Шахта Колмогоровская" удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в размере 88 747 руб. и соответствующие суммы пени, а также предложил уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета НДС в размере 6 055 073 руб.

Полагая данное решение налогового органа в указанной части незаконным, общество обжаловало его в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, принимая решение о частичном удовлетворении заявления, исходил из того, что демонтаж объекта основного средства в связи с его списанием с баланса (ликвидацией) не является реализацией применительно к пункту 1 статьи 39 НК РФ и не признается объектом обложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ.

Довод общества о том, что ликвидация горных выработок является для общества неотъемлемой частью добычи угля, реализация которого облагается НДС, судом не был принят в связи с несостоятельностью.

Суд первой инстанции принял во внимание, что в ходе судебного разбирательства обществом не представлено доказательств, свидетельствующих о включении спорных затрат в сметную стоимость разработки и эксплуатации месторождения новых горных выработок, а также доказательств того, что ликвидируемые горные выработки в дальнейшем являются необходимыми условиями разработки и эксплуатации спорного месторождения полезных ископаемых.

В части требования о признании недействительным решения ИФНС в части обязания удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в размере 88 747 руб., доначисления соответствующих сумм пени и штрафных санкций суд согласился с позицией Общества о незаконности оспариваемого в данной части, так как отсутствуют правовые основания для данного доначисления.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, апелляционная инстанция не находит оснований для отмены или изменения судебного решения.

Абзацем 1 статьи 52 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что сумма налога подлежит уплате за налоговый период и исчисляется исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 Кодекса, увеличивается на суммы авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В силу пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС признаются следующие операции:

1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав;

2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;

3) выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;

4) ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 235 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ предусмотрено, что в случае приобретения товаров (работ, услуг), используемых для операций, не подлежащих обложению НДС (освобожденных от налогообложения), суммы НДС, предъявленные покупателю этих товаров (работ, услуг), учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).

Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что ОАО "Шахта Колмогоровская" осуществляло демонтаж основного средства в связи с его ликвидацией и для производства этих работ привлекало подрядные организации в период 2006-2007 годов.

Факт прекращения добычи угля в 2006 году и ликвидации спорных выработок подтвержден материалами дела и налогоплательщиком не оспаривается в том числе и в апелляционной жалобе. Так как предприятие перестало добывать уголь, ликвидация горных выработок в спорном периоде не может являться частью процесса по его добыче.

Суд первой инстанции правильно указал на то, что демонтаж объекта основного средства в связи с его списанием с баланса (ликвидацией) не является реализацией, определение понятия которой приведено в пункте 1 статьи 39 НК РФ, и не признается объектом обложения НДС в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ. В рассматриваемом случае Общество не передавало право собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица и не оказывало услуг другому лицу. Работы по демонтажу объекта основного средства в связи с его списанием (ликвидацией) не связаны ни с производством, ни с реализацией. В результате проведения названных работ произошло уничтожение имущества, право собственности Общества на это имущество прекратилось в соответствии с пунктом 1 статьи 235 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому Общество не может использовать конечный результат этих работ для каких-либо целей, в том числе для реализации.

Поскольку расходы по демонтажу объекта основного средства не связаны с операциями, признаваемыми объектом обложения НДС, Общество не имело права предъявлять к вычету уплаченные подрядным организациям суммы НДС в порядке, предусмотренном статьей 171 НК РФ.

Довод апелляционной жалобы о том, что ликвидация горных выработок является неотъемлемой частью добычи угля, реализация которого облагается НДС, также не принимается судом апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела, протоколом N 17 от 13.04.2006 г. Было принято решение о технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горными выработками ОАО "шахта Кролмогоровская", утверждено положение о деятельности комиссии по процессу технической ликвидации опасного производства - горных выработок.

Согласно актов на списание запасов полезных ископаемых с учёта ОАО "Шахта Колмогоровская" N N 1,2,3, 3-1. составленных -1.-2.2-7 года, согласованными 10.05.2007 года Управлением по недропользованию по Кемеровской области и утверждёнными 15.06.2007 года Управлением по технологическому экологическому надзору Ростехнадзора по Кемеровской области списано 709 тысяч тонн балансовых запасов, оставшаяся часть в количестве 52795 тысяч тонн передана на государственный баланс.

Таким образом, предприятие перестало добывать уголь, а значит ликвидация горных выработок не может являться частью процесса по его добыче.

Проанализировав материалы дела, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности вывода арбитражного суда, что довод общества о том, что ликвидация горных выработок является для общества неотъемлемой частью добычи угля, реализация которого облагается НДС, несостоятелен.

Основанием доначисления обществу НДФЛ послужил вывод налогового органа о том, что доплата работникам организаций угольной, сланцевой промышленности и шахтного строительства, постоянно занятым на подземных работах, за нормативное время их передвижения в шахте от ствола к месту работы и обратно, установленная Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.1998г. N 452, не является компенсацией в смысле статьи 164 Трудового кодекса, а относится к расходам на оплату труда.

Налоговый орган полагает, что данная доплата носит постоянный характер, учитывается при исчислении среднего заработка для оплаты отпуска, назначении пенсии и оплаты временной нетрудоспособности. Доплата работникам за нормативное время их передвижения в шахте от ствола к месту работы и обратно входят в систему оплаты труда.

Исследуя положения статьи 217 Налогового кодекса Российской Федерации о компенсационных выплатах, связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей; Постановления Правительства Российской Федерации N 452 от 15.05.1998г. "О доплате работникам организаций угольной, сланцевой промышленности и шахтного строительства, постоянно занятым на подземных работах, за нормативное время передвижения в шахте ствола к месту работы и обратно", в котором названные выплаты квалифицируются как компенсационные с целью возмещения дополнительных расходов, связанных с выполнением работниками трудовых обязанностей; статьи 164 Трудового кодекса Российской Федерации, в которой дано определение компенсации; письма Министерства труда России N 1498-ВК от 20.07.1992г., в котором данные выплаты квалифицируются как компенсационные с целью возмещения дополнительных расходов, связанных с выполнением работником трудовых обязанностей, апелляционная инстанция считает, что суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что доплаты за нормативное передвижение работников, постоянно занятых на подземных работах в шахтах (рудниках), от ствола к месту работы и обратно не подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц.

Следовательно, ИФНС неправомерно был доначислен НДФЛ в размере 88 747 рублей, начислены пени в размере 24 220, 46 руб. и штраф в размере 17 749, 40 рублей.

Таким образом, доводы апелляционных жалоб не подтвердились.

На основании изложенного Седьмой арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции законно и обоснованно, каких-либо нарушений процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену решения суда в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено. Решение арбитражного суда первой инстанции по рассматриваемому делу подлежит оставлению без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269 (частью 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.12.2008г. по делу N А27-16987/2008 по заявлению Открытого акционерного общества "Шахта Колмогоровская" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области о признании недействительным решения налогового органа от 22.09.2008г. N 134 оставить без изменения, апелляционные жалобы Открытого акционерного общества "Шахта Колмогоровская" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Залевская Е.А.

Судьи

Жданова Л.И. Кулеш Т.А.