Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2008 г. N 07АП-2870/08

16 июня 2008 г.

N 07АП-2870/08

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.Е. Лобановой

судей И.Н. Мухиной

И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй Л.Е. Лобановой

при участии:

от истца: представитель не явился

от ответчика: представитель не явился

от третьего лица: представитель не явился

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционера открытого акционерного общества "Новосибирский жировой комбинат" Рябовой Л.М.

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 25 марта 2008 года

по делу N А45-1255/2008-6/11 (судья Рябцева Е.Ю.)

по иску акционера открытого акционерного общества "Новосибирский жировой комбинат" Рябовой Л.М.

к открытому акционерному обществу "Новосибирский жировой комбинат"

третье лицо: Новосибирская торгово-промышленная палата

о признании недействительным отчета N 016-20-00190 об оценке 1 голосующей акции общества, признании недействительным решения Совета директоров от 2 мая 2007 года в части определения цены выкупа акций общества, признании недействительным решения внеочередного общего собрания общества от 12 июля 2007 года

УСТАНОВИЛ:

Акционер открытого акционерного общества "Новосибирский жировой комбинат" Рябова Лидия Михайловна обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к открытому акционерному обществу "Новосибирский жировой комбинат" о признании недействительным:

- отчета N 016-20-00190 об оценке 1 голосующей акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" (обыкновенной и привилегированной) в составе 100% пакета по состоянию на 1 апреля 2007 года, выполненного Новосибирской торгово-промышленной палатой;

- решения Совета директоров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" от 2 мая 2007 года в части определения цены выкупа акций у акционеров общества, голосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участие в голосовании по данному вопросу в размере 103 рублей 16 копеек за одну обыкновенную акцию и 103 рубля 16 копеек за одну привилегированную акцию;

- решения внеочередного общего собрания ОАО "Новосибирский жировой комбинат" от 12 июля 2007 года в части установления цены выкупа акций общества, определенной равной цене, определенной Советом директоров общества.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечена Новосибирская торгово-промышленная палата.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 25 марта 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, Рябова Л.М. подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решением суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Как считает заявитель, вывод суда первой инстанции об отсутствии нарушений прав истца, в виду отказа воспользоваться правом, предоставленным статьей 75 Закона РФ "Об акционерных обществах" N 208-ФЗ, необоснован. Истец считает, что отсутствие со стороны акционера требования о выкупе акций может удостоверять факт отсутствия у акционера намерения на отчуждение акций, так и факт несогласия на отчуждение акций по установленной Советом директоров цене. Истцом оспорено неверное определение цены акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат", а не порядок определения рыночной цены акции. Экспертное заключение N 71 от 23 октября 2007 года ни по форме, ни по субъектам (выполнено не саморегулируемой организацией) не является законным. Судом не дана оценка доводам, приведенным в пояснениях к иску о нарушениях законодательства, допущенных при проведении оценки третьим лицом. В решении суда также неправильно определён размер госпошлины.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО Новосибирский жировой комбинат" с доводами апелляционной жалобы не согласилось. Ответчик считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Он полагает, что истец, в случае несогласия с определенной ценой выкупа акций, имел возможность заявить о взыскании убытков, причиненных ненадлежащим определением рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг. Судом обоснованно сделан вывод о том, что проводить экспертизу отчета Торгово-промышленной палаты в порядке контроля оценочной деятельности общество с ограниченной ответственностью "Российское общество оценщиков" не имело. Представленными доказательствами истец не опроверг данные оценки акций, так как доказательства иной стоимости акций он не представил. Вывод экспертного заключения ООО "Российское общество оценщиков" о том, что выявлены незначительные отступления от требований Федерального Закона "Об оценочной деятельности" не влияющие на итоговую стоимость, подтверждают составление отчета с соблюдением законодательства РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу Новосибирская торгово-промышленная палата указала, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежащей удовлетворению. Процедура принятия решения об определении цены выкупа акций соблюдена. Истцом не приведены обоснования того, каким образом оспариваемые решения Совета директоров и внеочередного собрания акционеров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" нарушают его права и законные интересы. Доказательства о несоответствии цены, определенной в отчете, действительной рыночной цене истцом не представлены. Не представлены доказательства того, как истец мог повлиять на принятие оспариваемого им решение внеочередного общего собрания акционеров.

Лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились. О времени его проведения они надлежаще уведомлены. На основании статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие сторон.

Исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 25 марта 2008 года по делу N А45-1255/2008-6/11 , суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 2 мая 2007 года на заседании Совета директоров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" определена цена выкупа акций у акционеров общества в связи с предстоящей реорганизацией общества. Решением Совета директоров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" установлено, что рыночная стоимость одной обыкновенной акции общества составляет 103 рубля 16 копеек, а выкуп привилегированной акций будет осуществляться по стоимости 103 рубля 16 копеек. Оценка акций реорганизуемого общества, подлежащих выкупу у его акционеров, произведена независимым оценщиком - Новосибирской торгово-промышленной палатой на основании договора от 9 марта 2007 года N 163/03-07. Согласно данным полученного отчета рыночная стоимость одной обыкновенной и привилегированной голосующей акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" по состоянию на 1 апреля 2007 года составляет 103 рубля 16 копеек.

12 июля 2007 года внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" принято решение о реорганизации общества в форме выделения и выкупе акции на основании цены, определенной Советом директоров.

Полагая, что установленная рыночная стоимость акции является заниженной по данным отчета Новосибирской торгово-промышленной палатой, акционер ОАО "Новосибирский жировой комбинат" Рябова Л.М. обратилась в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении требований истца, суд первой инстанции обоснованно исходили из того, что рыночная стоимость акций определена Советом директоров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" в соответствии со статьями 75, 77 Федерального закона "Об акционерных обществах". Доказательства того, что установленная отчетом цена является заниженной, истец не представил. Оснований для признания ее недостоверной не имеется.

В силу пунктов 1, 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу. При этом выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной Советом директоров общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В случае утверждения решением Совета директоров общества цены размещения или выкупа эмиссионных ценных бумаг общества она определяется из их рыночной стоимости (статья 77 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости, а вместе с ней и цены выкупа обществом у акционеров, принадлежащих им акций, в соответствии со статьей 76 настоящего Закона является обязательным.

В силу требований статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" сообщение акционерам о проведении общего собрания общества должно содержать информацию о повестке дня собрания, о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цену выкупа акций и порядок осуществления акционерами выкупа акций. Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней, исчисляемых с даты принятия общим собранием акционеров решения.

Таким образом, акционер, не принимавший участия в голосовании о реорганизации общества либо голосовавший против такого решения, вправе обратиться к обществу с требованием о выкупе принадлежащих ему акций по цене, указанной в направленном ему сообщении о проведении общего собрания акционеров, при условии, что эта выкупная цена установлена Советом директоров общества и не ниже рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком.

2 мая 2007 года на официальном сайте ОАО "Новосибирский жировой комбинат" разместило сообщение о принятых Советом директоров 2 мая 2007 года решениях о созыве внеочередного общего собрания акционеров общества, включая утверждение повестки дня этого собрания и вынесения на рассмотрение общего собрания акционеров вопроса о реорганизации общества и о порядке, условиях такой реорганизации. Кроме того, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров было опубликовано в газете "Вечерний Новосибирск". Сообщение о проведении собрания соответствовало требования пункта 2 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Акционер ОАО "Новосибирский жировой комбинат" Рябова Л.М. (владелец 2124 обыкновенных именных акций и 124 привилегированных именных акций) в исковом заявлении указала, что голосовала против принятия решения о реорганизации общества.

Из материалов дела следует, что Советом директоров общества утверждена цена акций общества при выкупе их по заявлениям акционеров в соответствии со статьей 75 Федерального Закона "Об акционерных обществах" в размере 103 рубля 16 копеек за одну обыкновенную акцию и 103 рубля 16 копеек за привилегированную.

Согласно статьи 75 Федерального Закона "Об акционерных обществах", выкуп акций обществом должен осуществляться по цене, не ниже рыночной. Исходя из отчета N 016-20-00190 об оценке 1 голосующей акций общества (обыкновенной и привилегированной) в составе 100% пакета по состоянию на 1 апреля 2007 года, выполненного Новосибирской торгово-промышленной палатой, рыночная стоимость на указанную дату составила 103 рубля 16 копеек за 1 обыкновенную акцию и 103 рубля 16 копеек за 1 привилегированную. При оценке рыночной стоимости одной обыкновенной и одной привилегированной акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" была использована рыночная стоимость активов. Оспариваемое решение Совета директоров от 2 мая 2007 года принято на основании отчета независимого оценщика, что соответствует требованиям пункта 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии со статьей 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным законом, признается достоверной или рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.

Таким образом, порядок определения и размер цены был соблюден уполномоченным на то органом.

Согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда от 30 мая 2005 года N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).

На дату обращения истца в суд с настоящим иском Советом директоров ОАО "Новосибирский жировой комбинат" было принято решение от 2 мая 2007 года об утверждении цены акции, а общим собранием акционеров общества - решение от 12 июля 2007 года о реорганизации общества. Обществом в установленный срок произведён выкуп акций лицами, воспользовавшимися своим правом на выкуп их акций, что, как обоснованно указано судом первой инстанции, делает невозможным оспаривание достоверности величины стоимости акций.

При таких обстоятельствах требование истца о признании недействительным отчета N 016-20-00190 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной выполненного Новосибирской торгово-промышленной палатой, является необоснованным и не подлежащим удовлетворению.

Согласно пункту 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах" решение Совета директоров акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом не доказано, что Советом директоров утверждена цена акции ниже рыночной в нарушение статьи 75 ФЗ "Об акционерных обществах". Поскольку Рябовой Л.М. не представлены доказательства недостоверности отчета независимого оценщика, суд первой инстанции обоснованно отклонил требования истца о признании недействительным обжалуемого решения Совета директоров и отчета об установлении рыночной стоимости акций. Основания для признания недействительным решения внеочередного общего собрания также отсутствуют.

Ссылка истца на экспертное заключение общества с ограниченной ответственностью "Российское общество оценщиков" является необоснованной. Экспертным заключением от 12 октября 2007 года данной организации установлено, что при проведении экспертизы отчета N 016-20-00190 на соответствие требованиям нормативных актов выявлены незначительные отступления от требований ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" N 135-ФЗ от 29 июля 1998 года и Стандартов оценки, обязательных для применения субъектами оценочной деятельности, не влияющие на итоговую стоимость объекта оценки, что подтверждает достоверность данных установленных в спорном отчете. Экспертное заключение, на которое ссылается истец, не являются достаточными и надлежащими доказательствами факта утверждения Советом директоров общества цены акции ниже рыночной стоимости, поскольку указанными документами не определена и не могла быть определена рыночная стоимость акции общества.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 333.21 НК РФ государственная пошлина за подачу искового заявления с требованием неимущественного характера составляет 2000 рублей. По настоящему иску Рябова Л.М. заявила три требования неимущественного характера, которые должны быть оплачены государственной пошлиной в сумме 6000 руб. В связи с тем, что при подаче искового заявления в доход федерального бюджета Рябова Л.М. уплатила только 2200 рублей, суд первой инстанции обоснованно принял решение о дополнительном взыскании государственной пошлины в размере 3800 рублей.

Довод истца о неправильном определении судом первой инстанции размера госпошлины и необходимости исчисления его исходя из ставок, предусмотренных для оспаривания гражданином ненормативных актов, апелляционным судом отклонён.

Решение Совета директоров акционерного общества по своей природе ненормативным правовым актом не является. Ненормативный правовой акт рассматривается как односторонний акт индивидуального характера, изданный соответствующим органом власти, содержащий властные предписания, обязательные для исполнения. Он представляет собой документ, являющийся результатом не нормотворческой (по установлению юридических норм), а нормоприменительной (по применению юридических норм) деятельности органа исполнительной власти, т.е. властно-организационной деятельности должностного лица, обеспечивающего в конкретных жизненных случаях реализацию юридических норм. Соответственно, это правовой акт конкретного органа государственной власти или должностного лица.

Таким образом, нарушения норм материального и процессуального права, которые в силу статьи 270 АПК РФ могли бы повлечь изменение или отмену решения судом апелляционной инстанции не установлены. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе на основании статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 25 марта 2008 года по делу N А45-1255/2008-6/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения;

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Е. Лобанова

Судьи

И.Н. Мухина И.И. Терехина