Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2011 г. N 09АП-1954/11

г. Москва

Дело N А40-131105/09-138-774

11 апреля 2011 г.

N 09АП-1954/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 апреля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пирожкова Д.В.,

судей: Басковой С.О., Деева А.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыковой К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, исковое заявление Щербакова Александра Геннадьевича к Обществу с ограниченной ответственностью "Независимая торговая строительная компания", третье лицо: Беляев Олег Александрович, об обязании передать документы для аудиторской проверки.

при участии в судебном заседании:

от истца: Мишуков М.В. по доверенности 77НП8786575 от 14 августа 2009 года;

от ответчика: Петров П.В. по доверенности от 27 января 2011 года, Кузнецова Л.Г. по доверенности от 30 декабря 2010 года;

от третье лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

Щербаков Александр Геннадьевич обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Независимая торговая строительная компания", третье лицо: Беляев Олег Александрович, об обязании передать документы для аудиторской проверки.

В обоснование иска указано на то, что в нарушение положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" ответчик отказывает истцу в предоставлении указанных документов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12 января 2010 года, оставленным без изменения постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2010 года, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 03 сентября 2010 года, указанные выше судебные акты отменены, дело передано на новое рассмотрение.

Повторно рассмотрев дело, Арбитражным судом г. Москвы принято решение от 14 декабря 2010 года об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Не согласившись с данным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении уточненного искового заявления. В обоснование требований заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции необоснованно отказал в принятии уточненного искового заявления.

В соответствии с определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2011 года по основаниям, предусмотренным пунктом 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а именно в связи с неправомерным отказом суда первой инстанции в принятии заявления об уточнении предмета иска, дело принято к рассмотрению по правилам, установленным Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. К производству суда принято уточненное исковое заявление Щербакова А. Г., в соответствии с которым он просит обязать ООО "Независимая торговая строительная компания" предоставить в течение трех дней с момента вступления решения суда в законную силу документы для проведения аудиторской проверки, в том числе:

за I, II, III квартал 2008 г. и по итогам 2008 г. - баланс и отчет о прибылях и убытках, налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, регистры бухгалтерского учета, в т. ч. касса, банк;

за I, II, III квартал 2009 г. и по итогам 2009 г. - баланс и отчет о прибылях и убытках, налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, регистры бухгалтерского учета, в т. ч. касса, банк;

за I, II, III квартал 2010 г. баланс и отчет о прибылях и убытках, налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, регистры бухгалтерского учета, в т. ч. касса, банк;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на балансе по состоянию на 31.03.08, 30.06.2008, 30.09.2008, 31.12.2008, 31.03.2009, 30.06.2009, 30.09.2009, 31.12.2009, 31.03.2010, 31.06.2010, 31.09.2010; копии договоров, действующих на момент 31.03.08, 30.06.2008, 30.09.2008, 31.12.2008, 31.03.2009, 30.06.2009, 30.09.2009, 31.12.2009, 31.03.2010, 31.06.2010, 31.09.2010 по сдаче в аренду принадлежащих Обществу помещений :

- нежилое здание площадью 359,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, Шипиловский пр., д. 39, стр. 3, кадастровый (условный) N 77-77-11/094/2007-838;

- нежилое здание площадью 257,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, ул. Нагатинская, влад. 2А, кадастровый (условный) N 175777;

- нежилое здание площадью 822,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, ул. Пролетарский просп., 23А, кадастровый (условный) N 94202;

- часть здания площадью 292,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Маршала Василевского, д. 1, корп. 2, кадастровый (условный) N 77-77-08/005/2008-686(3);

договоры, заключенные Обществом, сумма обязательств по которым превышает 100000 (сто тысяч) рублей за период с 01.01.2008г. по 31.09.2010г.;

протоколы общих собраний участников общества за период с 01.01.2006г. по 30.11.2010г.;

копии учредительных документов Общества с момента его создания до настоящего времени, включая все внесенные и зарегистрированные изменения и дополнения;

договоры, заключенные с контрагентами за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

выставленные счета за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

выданные акты за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

банковские документы по расчетному и валютному счету (платежные документы, мемориальные ордера, выписки) за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

кассовые документы (приходные и расходные ордера) за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

авансовые отчеты с оправдательными документами за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.

договоры, заключенные с поставщиками за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

полученные счета за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

полученные акты за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

товарные накладные полученные за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.; счета-фактуры полученные за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

журнал учета счетов-фактур полученных за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

расчетные ведомости за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

платежные ведомости за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Инвентарные карточки основных средств за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Приходные ордера по учету материалов за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Требования-накладные на отпуск материалов за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Отчетность бухгалтерская за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Отчетность налоговая за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Штатные расписания за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Трудовые договоры с работниками за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Личные карточки на работников (с приложением копии паспортов, ИНН, номеров пенсионного свидетельства) за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Табели учета рабочего времени за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Должностные инструкции за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Положение о персонале за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Положение об оплате труда и премировании за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Трудовые книжки работников за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Книга учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

График отпусков за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Правила внутреннего трудового распорядка за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Положение о защите персональных данных работника за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Положение об отделах и структурных подразделениях за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Командировочные удостоверения за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Служебное задание для направления в командировку и отчет о его выполнении за период 01.01.2008-30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о приеме работника (работников) на работу за период 01.01.2008-30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о поощрении работника (работников) за период 01.01.2008 -30.11.2010 гг.;

Инструкции по охране труда за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.;

Журнал учета прохождения инструктажа по охране труда за период 01.01.2008 -30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о приеме - работника (работников) на работу за период 01.01.2008-30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о переводе работника (работников) на другую работу за период 01.01.2008-30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о предоставлении отпуска работнику за период 01.01.2008 -30.11.2010 гг.;

Приказы (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнение) за период 01.01.2008 - 30.11.2010 гг.

Представитель истца в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения уточненного искового заявления.

Дело рассмотрено в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд, с учетом постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 03 сентября 2010 года N КГ-А40/10029-10, приходит к выводу, что имеются основания для отмены решения суда первой инстанции в связи с неправомерным отказом в принятии заявления об уточнении предмета иска, и принятием нового судебного акта об удовлетворении иска.

Как усматривается из материалов дела, Щербаков А.Г. является участником ООО "Независимая торговая строительная компания", размер принадлежащей доли в уставном капитале юридического лица составляет 50 %.

02 сентября 2009 года истец от своего имени заключил с ООО "Аудит Гарантия" договор по проведению аудиторской и документальной проверки финансово - хозяйственной деятельности ООО "Независимая торговая строительная компания" за период с 01.01.2008 г. по 31.06.2009 г. По договору Щербаков А.Г., как участник общества, принял на себя обязательства оплатить услуги аудитора.

Истец для проведения аудиторской проверки выдал доверенность аудитору Семенову В.Н. от 08 сентября 2009 года.

На основании положений статьи 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

По требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой настоящей статьи.

Исходя из системного анализа положений указанной нормы, предусмотрено два различных случая назначения аудиторской проверки - по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет участника общества. В случае, предусмотренном абзацем вторым ст. 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется; общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

В силу положений ст. 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества имеет право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией. С учетом приведенных положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в абзаце втором ст. 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники хозяйственного товарищества или общества вправе получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Как усматривается из материалов дела, 08 сентября 2009 года аудитор Семенов В.Н. и представитель истца Мишуков М.В. прибыли в офис ООО "Независимая торговая строительная компания" для проведения аудиторской проверки, однако в доступе в офисное помещение им было отказано, о чем составлен акт.

14 декабря 2009 года был составлен второй акт об отказе ООО "Независимая торговая строительная компания" предоставить документы для проведения аудиторской проверки.

В последствии истец неоднократно обращался к ответчику с требованиями о предоставлении внутренних и судебных документов, а также с требованием о проведении аудиторской проверки, однако в удовлетворении данных требований также было отказано.

В части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о предоставлении документов, необходимых аудитору для проведения аудиторской проверки, судебная коллегия приходит к выводу, что имеются основания для удовлетворения иска. При этом судебная коллегия учитывает, что перечень испрашиваемых истцом документов соответствует требованиям Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и законодательства об аудиторской деятельности.

На основании пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию денежные средства в размере 8000 руб. в качестве компенсации понесенных судебных расходов по оплате госпошлин по делу.

Руководствуясь статьями 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 декабря 2010 года по делу N А40-131105/09-138-774 отменить.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью "Независимая торговая строительная компания" (ИНН 7737065901, ОГРН 1027700354681) в течение семи дней с момента принятия настоящего постановления предоставить Щербакову Александру Геннадьевичу копии документов для проведения аудиторской проверки, в том числе:

- нежилое здание площадью 257,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, ул. I Нагатинская, влад. 2А, кадастровый (условный) N 175777;

- нежилое здание площадью 822,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, ул. I Пролетарский просп., 23А, кадастровый (условный) N 94202;