Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2011 г. N 05АП-390/11

г. Владивосток

Дело

07 апреля 2011 г.

N А51-21102/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 05 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 апреля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой

при участии:

от ОАО "Находкинский судоремонтный завод": представитель Чернышева Е.Н., доверенность от 22.05.2009 сроком на три года;

от ЗАО "Служба управляющего консультирования": Олесова В.Ю. по доверенности от 14.02.2011 сроком действия до 01.02.2014, паспорт; от ОАО "СаСКо-стокс": Олесова В.Ю. по доверенности от 14.02.2011 сроком действия до 01.02.2014, паспорт;

от Попова Виктора Ивановича: Олесова В.Ю. по доверенности от 24.03.2011 сроком действия 3 года, паспорт;

от Степанова Анатолия Сергеевича: Олесова В.Ю. по доверенности от 23.03.2011 сроком действия 3 года, паспорт;

от Поповой Татьяны Николаевны: представитель Олесова В.Ю., доверенность N 1176 от 01.03.2011 сроком на три года, паспорт;

ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал г.Находка - извещены надлежаще, не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "СаСКо-стокс" Степанова Анатолия Сергеевича, ЗАО "Служба управляющего консультирования", Поповой Татьяны Николаевны, Попова Виктора Ивановича

апелляционные производства N 05АП-390/2011, 05АП-391/2011, 05АП-392/2011, 05АП-393/2011, 05АП-394/2011

на решение от 07.12.2010

судьи Ширяева И.В.

по делу N А51-21102/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО "СаСКо-стокс" (ОГРН 1027739911374), Поповой Татьяны Николаевны, ЗАО "Служба управляющего консультирования", Попова Виктора Ивановича, Степанова Анатолия Сергеевича

к ОАО "Находкинский судоремонтный завод"

третье лицо: ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал Находка

о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 14.08.2009

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общества "СаСКо-стокс", Закрытое акционерное общество "Служба управляющего консультирования" (далее - ЗАО "СУК", Попова Татьяна Николаевна, Попов Виктор Иванович, Степанов Анатолий Сергеевич обратились с иском в Арбитражный суд Приморского края к Открытому акционерному обществу "Находкинский судоремонтный завод" о признании недействительным решения общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Находкинский судоремонтный завод", принятого 14 августа 2009 года, по всем вопросам повестки дня, как проведенного с нарушением норм действующего законодательства.

Определением от 21.04.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Открытое акционерное общество "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" Филиал Находка.

Решением суда от 07.12.2010г. в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу об отсутствии надлежащих доказательств наличия материального права у истцов - ОАО "СаСКо-стокс", ЗАО "СУК на судебную защиту для оспаривания решения общего собрания акционеров ОАО "НСРЗ" от 14.08.2009.

Истцы, не согласившись с принятым решением, подали апелляционные жалобы и просят судебный акт отменить. В доводах жалобы указывают на то, что истцами по делу являются два юридических лица и три физических лица. Истцы Попова Т.Н., Попов В.И., Степанов А.С. предоставили в материалы дела выписки из реестра акционеров ОАН "НСРЗ", ведущегося Регистратором и свидетельствующие о том, что как на момент принятия оспариваемого решения, так и на момент предъявления иска они являлись акционерами ОАО "НСРЗ". В отношении истцов - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "Служба управляющего консультирования, указано на то, что указанные лица являются собственниками акций ОАО "НСРЗ", которые были незаконно списаны со счета номинального держателя ЗАО "МинФин", зарегистрированного в реестре акционеров ОАО "НСРЗ". ЗАО "МинФин" зарегистрировано в реестре с лицевым счетом N 76985, в качестве номинального держателя акций ОАО "НСРЗ". На указанном счете по состоянию на 04.10.2007 находилось 4288763 шт. обыкновенных именных акций ОАО "НСРЗ" номер государственной регистрации 1-01-30920-F. Указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из реестра акционеров ОАО "НСРЗ" N 2 от 05.10.2007. Данный пакет акций ЗАО "МинФин", как номинального держателя, сформирован из акций двух собственников: ОАО "СаСКо-стокс" - 3790069 шт.обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "НСРЗ", что подтверждается выпиской из реестра владельцев в отношении акций ОАО "НСРЗ" от 05.05.2009, и договором N МФ-СС-1/6 об отношениях между собственником акций и номинальным держателем от 30.04.1996, заключенный между ЗАО "МинФин" и ОАО "СаСко-стокс"; ЗАО "СУК" - 498694 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "НСРЗ", что подтверждается выпиской из реестра владельцев в отношении ОАО "НСРЗ" от 05.05.2009, а также договором N МФ-СУК-1/9 об отношениях между собственником акций и номинальным держателем от 24.12.1996.

В связи с изложенным истцы полагают, что ОАО "СаСКо-стокс" является собственником 3790069 обыкновенных именных акций ОАО "НСРЗ", номер госрегистрации 1-01-30920-F, которые учитываются в реестре владельцев акций ОАО "НСРЗ", ведущемся ЗАО "МинФин", ЗАО "СУК" является собственником 498694 обыкновенных именных акций ОАО "НСРЗ" номер госрегистрации 1-01-30920-F, которые учитываются в реестре владельцев акций ОАО "НСРЗ", ведущемся ЗАО "МинФин", ЗАО "МинФин" является номинальным держателем 4288763 обыкновенных именных акций ОАО "НСРЗ" номер госрегистрации 1-01-30920- F (акции ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК"), который имеет счет в реестре акционеров ОАО "НСРЗ", ведущимся Регистратором.

Ссылаясь на вступившие в законную силу судебные акты по делу N А51-8479/2007 19-305 истцы указывают, что судом был установлен факт незаконного выбытия акций из владения собственника ЗАО "СаСКо-стокс" и номинального держателя ЗАО "МинФин" помимо их воли, поскольку акции ОАО "СаСКо-стокс" были списаны со счета номинального держателя ЗАО "МинФин" на счета третьих лиц на основании ничтожных сделок и на основании исполнительных листов, выданных во исполнение судебных актов, которые впоследствии были отменены.

Таким образом, истцы считают, что суду первой инстанции были представлены доказательства того, что ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" остаются акционерами (собственниками акций), а ЗАО "МинФин" является номинальным держателем акций указанных лиц даже при незаконном списании данных акций со счета номинального держателя на счета третьих лиц. При таких обстоятельствах, у указанных лиц сохраняются все предусмотренные законом права, предоставленные данными акциями, в т.ч. и право участия в общих собраниях акционеров и в голосовании, а также возможность судебной защиты нарушенного права. Истцы при рассмотрении дела указывали на данные обстоятельства, однако суд их не проверил и не дал им свою оценку в принятом судебном акте. На этом основании истцы считают, что решение принято с нарушением норм процессуального права, а именно части 1 статьи 168, пунктов 3, 4 части 4 статьи 170 АПК РФ. Вывод суда о том, что ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" не являются акционерами ОАО "НСРЗ", не соответствует обстоятельствам дела, и сделан при неправильном применении норм материального права, а именно ст.128, пункта 1 статьи 167, пункта 1 статьи 209 Гражданского кодекса РФ, статьи 31, пункта 7 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах", статей 2, 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Также истцы указывают на то, что обращали внимание суда на то, что помимо них, имеется еще один акционер ОАО "НСРЗ" - ООО "Предприятие "Дружба", чьи права и законные интересы были нарушены оспариваемым решением, однако суд не дал оценку данному доводу. После того, как со счетов акционеров были списаны акции ОАО "НСРЗ", лица, незаконно получившие данные акции, внесли в Устав ОАО "НСРЗ" положение о том, что сообщение о проведении собрания акционеров опубликовывается в газете "Находкинский рабочий". Поскольку указанное печатное издание распространяется только на территории Находкинского городского округа и имеет малый тираж, акционеры ОАО "НСРЗ": ООО "Предприятие "Дружба", ОАО "СаСКо-стокс", ЗАО "СУК", а также номинальный держатель ЗАО "МинФин", находящиеся в г. Москве не могли своевременно узнать о предстоящем собрании акционеров, в связи с чем пункт 12.13 Устава ОАО "НСРЗ" в части предусматривающей порядок уведомления акционеров через газету "Находкинский рабочий" противоречит п.1. ст.52 ФЗ "Об ОАО". Таким образом, к отношениям сторон, регулирующим порядок уведомления акционеров ОАО "НСРЗ" должны применяться общие положения п.1 ст.52 ФЗ "Об ОАО". Предусмотренный указанной нормой порядок уведомления о предстоящем собрании соблюден не был. Бюллетени для заочного голосования истцам также не направлялись. Кроме того, в голосовании на оспариваемом собрании принимали участие акции, выпуск которых был аннулирован, что подтверждается судебными актами по делу N А51-6352/2008 19-197. Кроме того, решения принятые на собрании 14.08.2009 были приняты при отсутствии необходимого кворума. В результате принятых на указанном собрании были нарушены права истцов, поскольку это повлекло уменьшение их доли в получаемых дивидендах.

Представитель истцов в судебном заседании доводы апелляционных жалоб поддержала.

Представитель ОАО "НСРЗ" по доводам жалобы возразила, согласно представленному отзыву считает решение суда законным и обоснованным.

ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал Находка, извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечило.

Определением суда апелляционной инстанции от 09.03.2011 настоящее дело было назначено к рассмотрению по правилам первой инстанции в связи с тем что мотивировочная часть решения от 07.12.2010 в нарушение статьи 170 АПК РФ не содержит выводов в отношении требований физических лиц - Поповой Т.Н., Попова В.И.. Степанова А.С. к ОАО "НСРЗ". Этим же определением, судебная коллегия обязала ОАО "НСРЗ" представить: Устав ОАО "НСРЗ" в редакции, действовавшей на момент проведения собрания акционеров Общества; письменные и документально подтвержденные пояснения относительно того, каким образом направлялись бюллетени для заочного голосования, протокол счетной комиссии об итогах голосования, газету, в которой содержалась информация, извещавшая акционеров Общества о дате, месте и времени проведения собрания 14.08.2009.

Указанные документы, представлены в судебное заседание суда апелляционной инстанции и приобщены к материалам дела.

В соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица по правилам первой инстанции.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

Открытое акционерное общество "Находкинский судоремонтный завод" (далее - завод, эмитент) учреждено в соответствии с Указом Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий в акционерные общества" от 01.07.1992 N 721 и зарегистрировано в качестве юридического лица Муниципальным образованием г. Находка 15.09.1992, номер государственной регистрации 1211.

В соответствии с уставом общества его уставный капитал составляет 2 000 000 рублей, обществом размещены следующие акции: обыкновенные акции - 17 553 890 штук, привилегированные акции типа А - 2 446 110 штук, номинальная стоимость каждой акции составляет 0, 10 рубля, все акции общества являются именными бездокументарными.

В соответствии с договорами N 33/2002-р от 23.12.2002, N33/2002-р от 24.05.2005, N33/2008-Р от 30.04.2009 обязанность по ведению реестра владельцев ценных бумаг эмитента возложена на ОАО Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" (далее - реестродержателя, регистратор).

Открытое акционерное общества "СаСКо-стокс", Закрытое акционерное общество "Служба управляющего консультирования", Попова Татьяна Николаевна, Попов Виктор Иванович, Степанов Анатолий Сергеевич по их сведениям обладают в совокупности более 25% голосующих акций Открытого акционерного общества "Находкинский судоремонтный завод".

14.08.2009 года было проведено общее годовое собрание акционеров ОАО "НСРЗ" с повесткой дня:

1. утверждение рыночной цены размещения дополнительных акций,

равных номинальной стоимости 0,1 рубля;

2. увеличение уставного капитала ОАО "НСРЗ" путем выпуска

дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций.

Считая, что отсутствие извещения их о месте и времени проведения собрания нарушает их права акционеров на участие в управлении делами общества, истцы обратились с настоящим иском в суд.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Таким образом, заинтересованным лицом по требованию о признании недействительным решения органа управления общества следует признавать лицо, являвшееся акционером этого общества на момент принятия оспариваемого решения и не утратившее этого статуса к моменту обращения в суд с данным требованием.

Согласно пункту 7 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение общего собрания акционеров, если голосование акционера, оспаривающего такое решение, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Для отказа в иске о признании решения общего собрания акционеров недействительным необходима совокупность перечисленных обстоятельств (абзац 2 пункта 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Как разъяснено в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, к нарушениям ФЗ "Об акционерных обществах", которые являются существенными и могут служить основаниями для удовлетворения исков о признании недействительными решений общего собрания акционеров, в частности, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона).

В соответствии с частью 1 статьи 52 Закона об акционерных обществах не позднее, чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров, должно быть сделано сообщение о проведении общего собрания, которое должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Как видно из обжалуемого судебного акта, в основу принятого решения был положен вывод суда о недоказанности истцами - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" статуса акционеров ОАО "НСРЗ".

Суд апелляционной инстанции находит данный вывод обоснованным.

В силу статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях (статья 28 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

В силу статьи 46 ФЗ "Об акционерных обществах" держатель реестра акционеров общества по требованию акционера или номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой.

Из пункта 1 статьи 8 этого Федерального закона следует, что реестр владельцев ценных бумаг - это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества. Держателем реестра акционеров общества может быть это общество или регистратор. В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор. Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение (пункты 1-4 статьи 44 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Как видно из материалов дела, в обоснование своего права на акции ОАО "НСРЗ" истцы представили выписки из реестра акционеров (том 1 л.д.8-10), в том числе на физических лиц - истцов Попову Т.Н., Попова В.И. и Степанова А.С., который ведет ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" Филиал Находка, на юридических лиц - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" выписки из списка владельцев, в отношении акций ОАО "НСРЗ", номинальным держателем акций которых является ЗАО "МинФин" (том 1 л.д.11-12).

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу изложенного суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что допустимыми доказательствами в подтверждение наличия у истцов - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" статуса акционеров на дату проведения спорного собрания (14.08.2009) являются выписки из реестра акционеров ОАО "НСРЗ", а представленные указанными истцами выписки из списка владельцев в отношении акций ОАО "НСРЗ" по форме и содержанию к последним не относятся.

Таким образом, факт принадлежности спорных акций истцам - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" не может быть подтвержден какими-либо другими доказательствами, кроме как в соответствии с требованиями Федеральных законов "О рынке ценных бумаг", и ФЗ "Об акционерных обществах".

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что данные выписки из реестра номинального держателя ЗАО "МинФин", предоставленные истцами - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" в подтверждение наличия у них статуса акционеров ОАО "НСРЗ" являются ничтожными (не имеют юридической силы).

В соответствии со статьей 42 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в целях защиты прав инвесторов и акционеров, организации и контроля функционирования системы учета прав на именные ценные бумаги в Российской Федерации Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг постановлением от 10.11.1998 N 46 утвердило Положение о порядке прекращения исполнения функций номинального держателя ценных бумаг.

В пункте 2 названного Положения установлено, что лица, исполняющие функции номинального держателя (за исключением номинальных держателей ценных бумаг, являющихся базовым активом иностранных ценных бумаг или представленных в соответствии с иностранным законодательством иностранными ценными бумагами, а также номинальных держателей, являющихся специализированными депозитариями паевых инвестиционных фондов) без лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющей в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах право на осуществление таких функций, обязаны в числе прочего:

прекратить исполнение функций номинального держателя, за исключением передачи ценных бумаг, номинальными держателями которых они являются, на лицевые счета в системе ведения реестра (в том числе на лицевые счета номинальных держателей, имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющие в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах право на осуществление таких функций) или счета депо в депозитариях;

в срок до 1 января 1999 года сообщить своим клиентам о необходимости до 1 февраля 1999 года перевести ценные бумаги на лицевые счета в системе ведения реестра (в том числе на лицевые счета номинальных держателей, имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющие в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах право на осуществление таких функций) или на счета депо в депозитариях и предоставить возможность своим клиентам осуществить такой перевод.

начиная с 1 февраля 1999 года прекратить все операции с ценными бумагами, номинальными держателями которых они являются, составить и передать списки своих клиентов по состоянию на 1 февраля 1999 года в порядке и в сроки, установленные Положением о порядке прекращения исполнения функций номинального держателя ценных бумаг, утвержденным настоящим Постановлением.

Таким образом, для осуществления функций номинального держателя профессиональный участник рынка ценных бумаг должен иметь лицензию на право осуществления депозитарной деятельности, а отсутствие такой лицензии может привести к нарушению законных прав и интересов владельцев ценных бумаг.

Поскольку ЗАО "МинФин" такой лицензии не имеет, что подтверждается имеющимися судебными актами арбитражных судов по делу N А40-2409/09-106-17 и N А40-17717/09-119-116, следовательно, в силу закона оно не может являться номинальным держателем акций ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" в ОАО "НСРЗ", и не вправе выполнять функции номинального держателя, включая удостоверение прав на ценные бумаги указанных лиц путем выдачи выписок из реестра номинального держателя.

При таких обстоятельствах, истцы - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" не доказали, что на момент проведения спорного собрания они являлись акционерами ОАО "НСРЗ", а также не представили доказательств того, что ЗАО "МинФин" на тот период времени значилось в реестре акционеров ОАО "НСРЗ", как номинальный держатель, на счете которого, числились бы акции ОАО "НСРЗ", поэтому принятыми на собрании 14.08.2009 решениями не могут быть затронуты их права и законные интересы.

С учетом изложенного, истцы - ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" не представили надлежащих доказательств наличия у них материального права на судебную защиту для оспаривания решения общего собрания акционеров ОАО "НСРЗ" от 14.08.2009. Выводы суда в этой части являются правильными.

В обоснование своих доводы истцы указывают на то, что ОАО "НСРЗ" был нарушен порядок информирования акционеров о проведении общего собрания, которые выразились, по их мнению, в ненаправлении сообщения о проведении собрания акционерам заказным письмом.

Отклоняя данный довод, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Согласно пункту 1 статьи 52 Закона об акционерных обществах, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Между тем, уставом ОАО "НСРЗ" предусмотрен иной порядок информирования акционеров о предстоящих собраниях, не путем рассылки заказных писем, а путем публикации сообщения в средствах массовой информации. Так, в соответствии с абзацем 3 пункта 12.13 Устава ОАО "НСРЗ" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в газете "Находкинский рабочий", что и было сделано в данном печатном издании за N 99 от 22.07.2009.

Абзацем 4 пункта 12.13 Устава ОАО "НСРЗ" предусмотрено право Общества дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через средства массовой информации (телевидение, радио), в том числе электронные, посредством электронной почты и другими доступными способами.

В рассматриваемом случае, Общество выполнило обязанность, предусмотренную абз. 3 пункта 12.13 Устава, опубликовав извещение о предстоящем общем собрании в номере газеты "Находкинский рабочий", извещение другим способом, в том числе установленным в абзаце 4 указанного пункта Устава, является правом, а не обязанностью Общества. В связи с чем, не имеется оснований вменять ответчику неизвещение акционеров иным способом, кроме как путем публикации в газете.

Относительно доводов жалобы по направлению бюллетеней для заочного голосования, суд отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 12.36 Устава ОАО "НСРЗ" голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляется бюллетенями для голосования. Бюллетень для голосования должен быть направлен или вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (его представителю), зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании акционеров, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.

Согласно абзацу 2 пункта 12.36 Устава, при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования бюллетень для голосования должен быть направлен или вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не позднее, чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров. Направление бюллетеня для голосования осуществляется заказным письмом. Данные положения Устава аналогичны требованиям, содержащимся в статье 60 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В материалах дела (том 1 л.д.7) имеется копия бюллетеня для заочного голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "НСРЗ", назначенного на 14.08.2009. Форма бюллетеня полностью соответствует требованиям, предъявляемым пунктом 4 статьи 60 ФЗ "Об акционерных обществах".

На основании определения суда апелляционной инстанции от 09.03.2011, ответчиком в числе прочего были представлены реестры почтовых отправлений к общему собранию акционеров ОАО "НСРЗ" 14.08.2009 (список N 30, список N 35) из которых видно, что истцам Попову В.И., Поповой Т.Н., Степанову А.С. были направлены бюллетени для заочного голосования на указанном собрании (почтовые квитанции о направлении заказных писем 692913160232 0, 6929131602369 9 на 50 отправлений от 21.07.2009 и заказанные письма 6929261602753 0, 6929261602002 5 на 50 отправлений от 21.07.2009).

Таким образом, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, назначенного на 14.08.2009, был полностью соблюден.

В отношении истцов - Поповой Т.Н., Попова В.И., Степанова А.С., суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Согласно п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" к нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения иска о признании недействительным решения общего собрания акционеров, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Поскольку по данному делу истцы Попова Т.Н., Попов В.И., Степанов А.С не представили доказательств причинения им решениями, принятыми на собрании 14.08.2009 убытков, при отсутствии факта нарушения созыва собрания, то суд апелляционной инстанции, с учетом того, что голосование истцов, обладающих в совокупности 0,022% доли от уставного капитала ОАО "НСРЗ", не могло повлиять на результаты голосования, приходит к выводу об отсутствии оснований для признания недействительными обжалуемых решений внеочередного общего собрания участников от 14.08.2009.

Доводы жалоб о незаконном списании (незаконного выбытия) акций ОАО "НСРЗ", принадлежащих ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" со счета номинального держателя ЗАО "МинФин" во внимание не принимаются и судом в рамках заявленных исковых требований не исследуются, поскольку в производстве Арбитражного суда Приморского края находятся дела N А51-11859/2009 и N А51-23298/2009 по виндикационным искам ОАО "СаСКо-стокс" и ЗАО "СУК" об истребовании имущества из чужого незаконного владения, в рамках которого исследуются вопросы о признании права собственности на спорные акции ОАО "НСРЗ", принадлежность которых определяет статус истцов как акционеров ОАО "НСРЗ", и, следовательно, их право на возможность подачи исков о признании недействительными решений органов управления общества.

Ссылки в жалобе на нарушение оспариваемыми решениями прав и законных интересов еще одного акционера ОАО "НСРЗ" - ООО "Предприятие "Дружба" отклоняются, поскольку данное предприятие не является лицом, участвующим в деле, не привлечено в качестве третьего лица и не лишено возможности самостоятельного обращения в суд, если полагает о нарушении его прав и законных интересов.

Довод истцов о том, что в голосовании на оспариваемом собрании в нарушение требований закона принимали участие акции общества, выпуск которых был признан недействительным, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

На основании пунктов, 6.1, 6.2 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31.12.1997 N 45, признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом путем внесения соответствующей записи в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена.

Как видно из материалов дела, аннулирование дополнительного выпуска обыкновенных именных акций ОАО "НСРЗ", регистрационный номер 1-01-30920-F-003D от 13.05.2008 было осуществлено регистрирующим органом (РО ФСФР в ДФО) 23.09.2009, т.е. после того как состоялось оспариваемое собрание (14.08.2009).

Таким образом, до момента аннулирования вышеуказанного выпуска, дополнительные обыкновенные акции ОАО "НСРЗ" учитывались в реестре акционеров указанного общества, в том числе и при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. В связи с этим, при подведении итогов голосования по вопросам повестки дня оспариваемого собрания акционеров учитывались голоса по акциям, государственные выпуски которых на момент 14.08.2009 не были аннулированы. Суд считает, что последующее аннулирование (23.09.2009) не может влиять на правомочность решений, принятых до даты аннулирования дополнительного выпуска.

Кроме того, не подтверждены документально доводы жалоб об отсутствии кворума, необходимого для принятия решений, оформленных протоколом собрания участников от 14.08.2009.

В соответствии с пунктом 12.7 Устава ОАО "НСРЗ" решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Федеральным законом "Об акционерных обществах" не установлено иное.

В подпункте 3 пункта 12.8 Устава предусмотрено, что общее собрание акционеров принимает решение по увеличению уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки (первый вопрос повестки дня голосования на собрании 14.08.2009).

Согласно пункту 12.31 Устава ОАО "НСРЗ" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества, предоставляющих акционерам - их владельцам право голоса по всем вопросам повестки дня собрания. Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

Судом установлено, что за принятие оспариваемых решений проголосовало квалифицированное большинство как владельцев основного выпуска акций (регистрационный номер 1-01-30920-F от 03.12.2003), так и владельцев дополнительного выпуска акций (регистрационный номер 1-01-30920-F-003D от 13.05.2008).

Так, согласно протоколу счетной комиссии об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров от 14.08.2009, а также отчету об итогах голосования, опубликованного в газете "Находкинский рабочий" 04.09.2009 (том 1 л.д.6) по вопросу N 1 повестки дня об увеличении уставного капитала ОАО "НСРЗ" путем выпуска дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций "за" проголосовало 686 716 458 от числа голосов лиц, имеющих право на участие в собрании, что составило (99,99%) акций основного и дополнительного выпуска. Таким образом, число голосов владельцев основного выпуска акций, отданных за принятие решения об увеличении уставного капитала за счет дополнительного выпуска акций составило 15 816 832 (99,96%) от числа голосов основного выпуска от 03.12.2003, принявших участие в собрании акционеров 14.08.2009.

При таких обстоятельствах, необходимый кворум для принятия оспариваемых решений имелся.

С учетом установленных судом апелляционной инстанции обстоятельств, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 07 декабря 2010 г. по делу N А51-21102/2009 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Г.А. Симонова

Судьи

З.Д. Бац Т.А. Солохина