Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2009 г. N 09АП-6257/2009

г. Москва

Дело N А40-99263/08-101-189 Б

16 октября 2009 г.

N 09АП-19601/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 октября 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Б.Н. Жукова

судей И.Н. Банина, О.Б. Чепик

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО КБ "Гаранти Банк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2009г.

по делу N А40-99263/08-101-189 Б, принятое судьёй Спаховой Н.М.

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего должника: Великород Е.В. по дов. от 03.07.2009г.

от ООО "ТехМет": не явился, извещен

от ЗАО "ВМС Холдинг": Кожемякин Е.Ю. по дов. от 12.03.2009г.

от ЗАО КБ "Гаранти Банк": Бостаника И.Т. по дов. от 04.02.2009г. N 042/02.09

представитель собрания кредиторов должника: Шмырев П.В. (выписка из протокола первого собрания кредиторов должника от 15.05.2009г.)

УСТАНОВИЛ

Определением суда от 26.12.2008г. принято заявление должника ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов", в отношении должника введена процедура наблюдения. Определением от 12.01.2009г. временным управляющим должника утвержден Лимонов В.В.

Суд первой инстанции рассмотрел требования ЗАО "ВМС Холдинг" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов" задолженности в размере 83332710 руб. на основании шести договорах оказания услуг: от 11.10.2006г., от 12.02.2007г., от 04.10.2007г., от 15.10.2007г от 14.02.2008г., от 28.10.2008г. по предоставлению поручительств за должника по шесть кредитным договорам, заключенным с банками и на основании договора оказания услуг от 20.03.2006г. о передаче кредитором акций должника в залог ЗАО "Стандарт Банк" для обеспечения исполнения обязательств должника по кредитным договорам с указанным банком.

Представитель должника не возражал против заявленных требований.

Временный управляющий должника выразил мнение об обоснованности требований заявителя.

Представитель кредитора ООО "ТехМет" пояснил, что не возражает против включения требований заявителя в реестр.

Определением от 10.04.2009г. суд признал обоснованными требования ЗАО "ВМС Холдинг" в размере 83332710 руб. и включил данную сумму в третью очередь реестра требований кредиторов должника ОАО "Завод вторичных металлов и сплавов".

Не согласившись с принятым определением, ЗАО КБ "Гаранти Банк" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая, что, по его мнению, требования ЗАО "ВМС Холдинг" являются необоснованными, а определение незаконным. ЗАО КБ "Гаранти Банк" указывает на то, что ни по одному из договоров поручительства ЗАО "ВМС Холдинг" не исполнило обязательств качестве поручителя по обязательствам должника перед его кредиторами. Таким образом, заявитель апелляционной жалобы считает, что услуга оказана не была, а подписание самого договора поручительства не является оказанием услуг, как это определили стороны в предмете договора. Кроме того, ЗАО КБ "Гаранти Банк" заключение договора возмездного оказания услуг за плату в размере 12 % от лимита задолженности по кредитным договорам абсолютно не соответствует рыночным условиям и существующей практике предоставления поручительств за плату, получаемую поручителем от должника.

Проверив законность и обоснованность принятого определения, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

В судебном заседании установлено, что требование ЗАО "ВМС Холдинг" в сумме 53332710 руб. основано на шести договорах оказания услуг: от 11.10.2006г., от 12.02.2007г., от 04.10.2007г., от 15.10.2007г., от 14.02.2008г. и от 28.10.2008г. по предоставлению поручительств за должника по шести кредитным договорам, заключенным с банками.

Согласно п. 4.2 указанных договоров оказания услуг должник обязан оплатить оказанные ему кредитором услуги в течение пяти рабочих дней с момента предъявления требования об уплате.

Требования об уплате стоимости услуг были направлены должнику 15 и 23 декабря 2008 года. Должник письмами от 22.12.2008г. и 25.12.2008г. отказался от оплаты по данным договорам.

Требование ЗАО "ВМС Холдинг" в сумме 30000000 руб. основано на договоре оказания услуг от 20.03.2006г. о передаче кредитором акций должника в залог ЗАО "Стандарт Банк" для обеспечения исполнения обязательств должника по кредитным договорам с указанным банком. Договор залога акций был заключен 21.03.2006г. кредитором и банком. Требование об уплате по договору оказания услуг направлено должнику 23.12.2008г. Письмом от 25.12.2008г. должник отказался от оплаты.

Как установлено судом выдача кредитором поручительств за должника и предоставление в залог банку акций должника являлись необходимым условием для выдачи должнику кредитов банками ЗАО "Стандарт Банк" и ЗАО КБ "Гаранти Банк".

Суд первой инстанции указал, что заключение должником с кредитором договоров оказания услуг с выплатой соответствующего вознаграждения не противоречит действующему законодательству.

ЗАО "ВМС Холдинг" представило в материалы дела копии актов выполненных работ подписанные генеральными директорами ЗАО "ВМС Холдинг" и ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов".

Учитывая, что ЗАО "ВМС Холдинг" выполнило свои обязательства по договорам оказания услуг, то суд первой инстанции правомерно признал обоснованными его требования в размере 83332710 руб., включив их в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Доводы ЗАО КБ "Гаранти Банк", изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для отмены определения, которое принято в соответствии с нормами материального права, условиями договоров и фактическими обстоятельствами по делу. Договора оказания услуг между кредитором и должником не признаны незаконными в установленном порядке. Факт оказания услуг ЗАО "ВМС Холдинг" должнику по указанным выше договорам подтвержден документально. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 апреля 2009 года по делу N А40-99263/08-101-189 Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО КБ "Гаранти Банк" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Б.Н. Жуков

Судьи

О.Б. Чепик И.Н. Банин