Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2009 г. N 09АП-19956/2009

г. Москва

26 октября 2009 г.

Дело N А40-28665/09-131-331

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи: Пирожкова Д.В.

судей: Деева А.Л., Крыловой А.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пшечковой О.С.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "АНДРЕОЛЛА"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07 августа 2009 года

по делу N А40-28665/09-131-331, принятое судьёй Гончаренко С.В.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "АНДРЕОЛЛА"

к Открытому акционерному обществу "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" о признании недействительным решения Совета директоров Открытого акционерного общества "Аптека" N 162 "ФЕНИКС", оформленного протоколом N 6 от 04 февраля 2009 года и обязании Совета директоров Открытого акционерного общества "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" не позднее пяти дней с момента вступления в силу решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-28665/09-131-331 принять решение о включении кандидатов, выдвинутых Обществом с ограниченной ответственностью "АНДРЕОЛЛА", в список кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров

при участии в судебном заседании:

от истца: Гринчук Т.А. по доверенности от 21 мая 2009 года;

от ответчика: адвокат Лычагина М.П. по доверенности от 17 ноября 2008 года (удостоверение N 1515, выдано 14 февраля 2003 года).

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АНДРЕОЛЛА" (далее - ООО "АНДРЕОЛЛА") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" (далее - ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС") о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС", оформленного протоколом N 6 от 04 февраля 2009 года и обязании Совета директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" не позднее пяти дней с момента вступления в силу решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-28665/09-131-331 принять решение о включении Мостового А.В. и Мостового О.В. в список кандидатур для голосования по выборам в состав избираемого совета директоров общества на годовом общем собрании акционеров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС", выдвинутых ООО "АНДРЕОЛЛА".

В обоснование требований указано на то, что истец является акционером ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" и владеет 122 520 штук обыкновенных именных акций, что составляет 25% уставного капитала общества, однако в нарушение положений Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ответчик отказ во включении в число кандидатур, избираемого совета директоров общества на годовом общем собрании акционеров кандидатов, предложенных истцом.

Решением от 07 августа 2009 года Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении исковых требований отказал в связи с несоответствием предложения ООО "АНДРЕОЛЛА" о включении кандидатов в список кандидатур совета директоров требованиям Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить в связи с тем, что, по мнению заявителя, суд первой инстанции расширительно трактует перечень оснований для отказа во включении кандидатов. Кроме того, судом неправильно применены нормы материального права, так как истцом были выполнены требования пункта 4 статьи 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против отмены решения суда первой инстанции, считая решение суда законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что отсутствуют основания для изменения либо отмены обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, 13 января 2009 года ООО "АНДРЕОЛЛА" в адрес ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" направлено предложение о включении Мостового А.В., Мостового О.В. в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" на годовом общем собрании акционеров ответчика, проводимом по итогам 2008 года, приложена выписка со счета ДЕПО по состоянию на 20 ноября 2008 года.

Решением совета директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС", оформленным протоколом N 6 от 04 февраля 2009 года, ООО "АНДРЕОЛЛА" было отказано во включении в список кандидатур указанных лиц, в связи с несоответствием предложения требованиям пункта 4 статьи 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а именно в связи с тем, что лицо, подавшее рассматриваемое предложение, не подтвердило свой статус акционера, владельца не менее 2% голосующих акций ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" на дату подачи предложения, и отсутствием в системе ведения реестра ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" информации об ООО "АНДРЕОЛЛА" как акционере, владеющем не менее чем 2 % акций общества по состоянию на 13 января 2009 года, а также в связи с тем, что в предложении не указаны сведения о перечне лиц, по отношению к которым кандидаты Мостовой А.В., Мостовой О.В. являются аффилированными лицами с указанием их аффилированности, не указаны сведения о принадлежащих им акциях, долях, паях в уставном (складочном) капитале юридических лиц, участниками которых предложенные кандидаты являются.

В соответствии с п. 3 ст. 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером).

Между тем, ст. 31 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что акционером является лицо, владеющее акциями в порядке, предусмотренном ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. обладающее правом собственности на ценные бумаги Общества.

Согласно ст. 46 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" право собственности акционера или номинального держателя акций подтверждается путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой. В том случае, если в реестре акционеров числится номинальный держатель акций Общества, право конкретного лица на акции, а также права акционера должно быть подтверждено выпиской по счету ДЕПО.

Пунктом 2 ст. 47 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что дополнительные к предусмотренным настоящим Федеральным законом требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В соответствии с п. п. 2.3, 2.4 Постановления ФКЦБ от 31 мая 2002 года N 17/пс, зарегистрированного в Минюсте РФ 16 июля 2002 г. N 3578 доля голосующих акций, принадлежащих акционеру (акционерам), вносящему предложение в повестку дня общего собрания, определяется на дату внесения такого предложения.

Если предложение в повестку дня общего собрания направлено почтовой связью, датой внесения такого предложения является дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, а если предложение в повестку дня общего собрания вручено под роспись - дата вручения.

Вместе с тем, согласно оттиску календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, письмо истца с предложениями о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС" было направлено 13 января 2009 года. Кроме того, количество акций, принадлежащих ООО "АНДРЕОЛЛА" и составляющее более 2% голосующих акций общества, было подтверждено выпиской по счету ДЕПО составленной по состоянию на 20 ноября 2008, что противоречит правилам ФКЦБ РФ и положениям ст. 47 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с п. 5 ст. 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров Общества вправе не включать в повестку дня собрания вопросы, направленные акционером, если акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 настоящей статьи количества голосующих акций общества.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что в письме истца от 13 января 2009 года отсутствовали установленные ст. ст. 31, 46, 47, 53 Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 года N 17/пс доказательства прав акционера ООО "АНДРЕОЛЛА" на внесение предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО "Аптека" N 162 "ФЕНИКС", Советом директоров, оформленным протоколом N 6 от 04 февраля 2009 года, было правомерно принято решение не включать в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров, предложенный истцом.

Довод заявителя жалобы о нарушении судом первой инстанции положений Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" является несостоятельным, так как из материалов дела усматривается, что в предложении ООО "АНДРЕОЛЛА", направленном 13 января 2009 года, не были указаны сведения о перечне лиц, по отношению к которым представленные истцом кандидаты являются аффилированными лицами с указанием оснований их аффилированности.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения оспариваемого по настоящему делу судебного акта.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07 августа 2009 года по делу N А40-28665/09-131-331 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

А.Л. Деев А.Н. Крылова