Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2009 г. N 15АП-4502/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А32-15980/2008-62/226-2009-47/11

01 октября 2009 г.

15АП-4502/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии:

от истцов: Тибейко В.Н. - Некрасовой Л.В. по доверенности от 20.08.2009,

Корзаченко Т.Н. - Некрасовой Л.В. по доверенности от 19.08.2008,

от ответчика: Савина С.А. по доверенности от 01.01.2009,

от третьего лица: Савина С.А.по доверенности от 01.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фанагория - Юг"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2009 года по делу N А32-15980/2008 -62/226-2009-47/11

принятое судьёй Волковым Я.Е.

по иску Тибейко В.Н., Корзаченко Т.Н.

к обществу с ограниченной ответственностью "Фанагория - Юг"

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "Агропромышленная фирма "Фанагория"

о признании требования недействительным

УСТАНОВИЛ:

Тибейко Владимир Николаевич, Корзаченко Татьяна Николаевна (далее -Тибейко В.Н., Корзаченко Т.Н.) обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Фанагория - Юг" (далее - ООО "Фанагория-Юг") о признании недействительным требования о выкупе ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория".

Исковые требования мотивированы тем, что 21.07.2008г. истцами получены бланк заявления на перечисление денежных средств и газетный вариант требования. Действия ответчика нарушают положения ст.84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее Закон):

-требование не оформлено надлежащим образом (п.1 ст. 84.8 Закона);

-указаны не соответствующие действительности данные нотариуса Темрюкского нотариального округа Краснодарского края Липатовой Г.А. (п.7 ст. 84.8 Закона);

-к требованию не приложена копия отчета независимого оценщика (п.1 ст. 84.8 Закона);

-стоимость выкупаемых ценных бумаг не подтверждена саморегулируемой организацией оценщиков (ч.7 ст.7 ФЗ от 05.01.2006г. "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации");

-дата направления требования о выкупе ценных бумаг, лицом, направившим уведомление в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг должна соответствовать дате направления соответствующего предложения в открытое общество (ст.84.9 Закона).

Определением суда от 04.09.2008г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория".

По ходатайству ответчика дела N А32-15979/2008-62/225 и N А32-15980/2008-62/226 объединены в одно производство, делу присвоен номер А32-15980/2008-62/226.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.09.2008г. в удовлетворении исковых требований отказано по тем основаниям, что требования от 18.06.2008 о выкупе акций соответствует положениям ст.84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Нарушений процедуры выкупа акций не установлено. Квитанцией от 25.04.2008г. подтверждается направление требования о выкупе ценных бумаг для предварительного рассмотрения в ФСФР России. Доводы истцов о необходимости подтверждения рыночной стоимости акций заключением саморегулируемой организации оценщиков отклонены, поскольку на 01.07.2006г. ответчик не являлся акционером ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория". Суд пришел к выводу о том, что положения ст.7 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" определяют обязанности лиц, которые на 01.07.2006г. владели более 95% от общего количества акций. Надлежащим способом защиты при несогласии владельца ценных бумаг с ценой выкупаемых ценных бумаг, является иск о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.01.2009г. решение суда от 04.09.2008г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции посчитал ошибочным вывод о неприменении к спорным правоотношениям статьи 7 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации". Указал, что при определении цены выкупаемых ценных бумаг привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными. Указанная норма закона подлежит применению к правоотношениям, возникшим после вступления закона в силу, в том числе и к лицам, указанным в части 1 статьи 7 Закона. При новом рассмотрении предложено проверить соответствие требования о выкупе ценных бумаг в части определения рыночной стоимости акций требованиям действующего законодательства.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. исковые требования удовлетворены, признано недействительным требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория". Суд установил, что стоимость акций не подтверждена саморегулируемой организацией оценщиков и пришел к выводу о том, что требование ответчика о выкупе эмиссионных ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория", направленное в адрес истцов, не в полной мере соответствует положениям закона, в силу чего является недействительным.

ООО "Фанагория-Юг" обжаловало решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. в установленном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке, просило его отменить и принять новое решение об отказе в иске. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд не дал оценки доводу ответчика о том, что ст. 7 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" носит специальный характер и распространяется только на лиц и в случаях указанных в этой статье, в остальных случаях применяются общие положения ст.84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Требование о подтверждении определенной оценщиком стоимости ценных бумаг путем проведения экспертизы саморегулируемой организацией, не распространяется на ответчика, т.к. общество зарегистрировано 05.12.2006г., приобретение акций производило в 2007 г., т.е. не могло являться владельцем ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория" на 01.07.2006г.

Ответчик, производя принудительный выкуп акций, должен был руководствоваться нормами ст.84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", в частности, п.4 указанной статьи, регламентирующей порядок определения выкупной цены ценных бумаг и устанавливающей правовые последствия ненадлежащего определения цены - обращение с иском в суд о возмещении убытков. По мнению ответчика, истцами избран ненадлежащий способ защиты своих прав.

В отзыве на апелляционную жалобу истцы указали, что судом обоснованно применены положения п.7 ст. 7"О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", в целях реализации которых, приказом N 303 от 29.09.2006г. Министерством экономического развития и торговли утверждено Положение о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы.

В судебном заседании представитель ответчика и третьего лица апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение суда, в иске отказать.

Представитель истцов апелляционную жалобу не признала, просила оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. являются акционерами ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория", владеющими, соответственно, 323 и 324 обыкновенными именными акциями общества.

18.06.2008г. в газете "Тамань" N 85 (9386) опубликовано требование ООО "Фанагория-Юг" о выкупе эмиссионных ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория" (л.д. 26 N А32-15979/2008).

Квитанцией от 25.04.2008г. подтверждается направление требования о выкупе ценных бумаг для предварительного рассмотрения в ФСФР России.

Требование о выкупе акций содержит все предусмотренные п.2 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" сведения, в том числе о нотариусе, на депозит которого могут быть перечислены денежные средства; результаты оценки рыночной стоимости одной акции, определенная независимым оценщиком - ООО "Агентство оценки, экспертизы и консалтинга"; количество акций, принадлежащих ответчику и его аффилированным лицам, порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг.

Указанное требование с приложением бланка заявления на перечисление денежных средств направлено миноритарным акционерам ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория", в том числе Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. Факт получения в июле 2008 года требования о выкупе акций истцами не оспаривается.

Доводам о надлежащем оформлении требования о выкупе ценных бумаг, достоверности данных о нотариусе и необходимости приложения к требованию, направляемому акционеру копии отчета независимого оценщика дана правовая оценка при первом рассмотрении дела, указанные доводы истцов признаны необоснованными, правильность данных выводов суда подтверждена судом кассационной инстанции в постановлении от 11.01.2009г.

Отменяя решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.09.2008г. суд кассационной инстанции указал на ошибочность вывода о неприменении к спорным правоотношениям ст.7 Закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", в связи с чем, посчитал ошибочным вывод суда о соответствии требования о выкупе акций положениям ст. 84.4 Федерального закона "Об акционерных обществах" в части порядка проведения независимой оценки стоимости акций.

При рассмотрении спора суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

С 01.07.2006г. вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" (далее Закон от 05.01.2006г. N 7-ФЗ). Данным законом введена статья 84.8 предусматривающая право акционера, владеющего более 95% общего количества акций, с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

Согласно п.5 ст.7 Закона от 05.01.2006г. N 7-ФЗ лицо, которое на 01.07.2006 является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса на основании пункта 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах, до 01.08.2008 в соответствии со статьей 84.8 этого Закона (в редакции Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ) с учетом особенностей, установленных данной статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций этого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Согласно пункту 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных названной статьей, не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;

3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.

В силу пункта 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, определенных данной статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.2006г. N 303 утверждено Положение о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющими оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.06.2006г. N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

В силу статей 4, 15 Федерального закона от 27.07.2006г. N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" субъектами оценочной деятельности признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями закона.

Судом установлено, что цена выкупа одной обыкновенной акции определена на основании заключения независимого оценщика - ООО "Агентство оценки, экспертизы и консалтинга". Оценщики, подписавшие отчет об оценке, согласно представленных в дело свидетельств, являются членами некоммерческих партнерств "Саморегулируемая организация "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" и "Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки", внесенных в государственный реестр саморегулируемых организаций соответственно 19.12.2007 и 04.07.2007г.

Однако подтверждение стоимости акций саморегулируемой организацией оценщиков отсутствуют, что, по мнению истцов, является основанием для признания требования о выкупе акций недействительным.

По смыслу статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 процентами общего количества акций открытого акционерного общества, вправе - в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений - осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости. Дополнительно к этому часть 5 статьи 7 Федерального закона от 5 января 2006 года N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" предоставляет право в течение одного года с 1 июля 2006 года - дня вступления в силу статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" осуществить принудительный выкуп акций открытого акционерного общества, принадлежащих миноритарным акционерам, такому мажоритарному акционеру, который на этот момент уже являлся владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций данного общества, т.е. приобрел их не в результате публичного предложения, что обусловливает необходимость выявления действительной рыночной стоимости выкупаемых акций иными способами, нежели через их открытый оборот на рынке ценных бумаг (п.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007г. N713-О-П).

Из материалов дела следует, что на 01.07.2006г. юридическое лицо - ООО "Фнагория-Юг" не существовало, поскольку учреждено 20.11.2006г., запись о его создании внесена в ЕРЮЛ 05.12.2006г. (л.д.35-49,94 дело N 15979/08).

Согласно справке реестродержателя ОАО "АП "Фанагория" лицевой счет ООО "Фнагория-Юг" открыт 27.08.2007.

ООО "Фанагория-Юг" совместно со своими аффилированными лицами стало владельцем 97,009% акций ОАО "АП "Фанагория" после 01.07.2006г., указанный пакет акций приобретен ответчиком путем направления добровольного предложения о приобретении ценных бумаг от 12.12.2007г. и лишь затем путем принудительного выкупа акций на основании ст.84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (л.д.85-139 дело N 15980/08).

При таких обстоятельствах, проведение экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций саморегулируемой организацией в порядке, предусмотренном ч.7 ст. 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ не требовалось (аналогичная правовая позиция сформирована в постановлении ФАС СКО от 08.05.2009г. по делу N А53-11136/2008-С1-21).

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

-цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

-наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Как видно из материалов дела рыночная стоимость акции определена в размере 117 руб. за одну акцию на основании заключения независимого оценщика.

Изложенные в требовании и выкупе акций сведения о том, что цена выкупа является наибольшей за весь период существования ОАО "АПФ "Фанагория" документально не опровергнуты.

В нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцы не представили доказательств, того, что установленная в отчете независимого оценщика рыночная стоимость акций общества занижена либо указанный отчет не соответствует требованиям Закона об оценочной деятельности в Российской Федерации или Стандартам оценки.

Владелец выкупаемых ценных бумаг, не согласившийся с их ценой, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (п.4 ст.84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 02.06.2009г. N 321/09 определена правовая позиция о надлежащем способе защиты прав владельцев акций при нарушении требований пунктов 6, 7 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 года N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах".

Судам разъяснено, что отсутствие экспертизы отчета независимого оценщика при отсутствии на момент выкупа акций саморегулируемых организаций, на которых возлагается проведение такой экспертизы, не может квалифицироваться как нарушение требования закона о порядке выкупа акций, влекущее признание выкупа недействительным.

Следствием нарушения предусмотренных пунктами 6, 7 ст. 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ требований об обязательном проведении экспертизы отчета независимого оценщика и подтверждении стоимости акций саморегулируемой организацией оценщиков является ненадлежащее определение цены выкупаемых акций. В данном случае владельцы акций, не согласные с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков.

При первом рассмотрении настоящего дела суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что при оценке стоимости акций соблюдены требования пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах, установленный законом порядок определения стоимости выкупа акций ответчиком не нарушен, кроме того, истцами избран ненадлежащий способ защиты своих прав, что является основанием к отказу в иске.

Правовых оснований для признания недействительным требования ООО "Фанагория-Юг" о выкупе ценных бумаг ОАО "Агропромышленная фирма "Фанагория" не имеется, в удовлетворении исков Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. следует отказать.

Учитывая изложенное, решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. подлежит отмене, как принятое с неправильным применением норм материального права.

Расходы по государственной пошлине за обращение с иском и апелляционной жалобой относятся на истцов в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2009 года по делу N А32-15980/2008 -62/226-2009-47/11 отменить, принять новое решение.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с Тибейко Владимира Николаевича в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1900 рублей.

Взыскать с Корзаченко Татьяны Николаевны в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1900 рублей.

Взыскать с Тибейко Владимира Николаевича в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фанагория-Юг" 500 рублей расходов по государственной пошлине.

Взыскать с Корзаченко Татьяны Николаевны в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фанагория-Юг" 500 рублей расходов по государственной пошлине.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

В.В. Галов М.Н. Малыхина