Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2009 г. N 08АП-7387/2009

город Омск

23 ноября 2009 года

Дело N А46-9438/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2009 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гергель М.В.,

судей Зориной О.В., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7387/2009, 08АП-7387/2009) общества с ограниченной ответственностью "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН"

на решение Арбитражного суда Омской области от 16.09.2009 по делу N А46-9438/2009

(судья Ваганова Т.А.),

принятое по заявлению Федеральной налоговой службы к обществу с ограниченной ответственностью "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" о признании должника банкротом,

В судебном заседании участвуют представители:

от ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" - директор Фадин В.А. (Решение N 1 Учредителя Общества от 31.10.2005), паспорт;

от конкурсного управляющего ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" Кратько О.А. - Козлов К.П. по дов. б/н от 31.07.2008, паспорт;

от Федеральной налоговой службы - Лагутина Ю.Н. по дов. б/н от 10.06.2009, удостоверение;

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба (далее-ФНС России) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" (далее - ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН", должник) как отсутствующего должника (по признаку отсутствия имущества) и включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника 2 041 062 руб. 15 коп., в том числе налог 1 578 886 руб. 18 коп., пени 147 879 руб. 37 коп., штрафы 314 296 руб. 60 коп.

Требование ФНС России обосновано наличием у должника неисполненной более трех месяцев задолженности, превышающей 100 000 рублей, составляющей на дату подачи заявления 1 634 246 руб. 18 коп. - основной долг. В судебном заседании представитель уполномоченного органа просил включить в реестр требований кредиторов ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" 943 463 руб. 22 коп., в том числе: налог - 789 166 руб. 18 коп., пени - 97 892 руб. 69 коп., задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование - 56 404 руб. 35 коп.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16 сентября 2009 года по делу N А46-9438/2009 ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре сроком на 4 месяца. Конкурсным управляющим утвержден Кратько О.А. Конкурсному управляющему утверждено вознаграждение за проведение процедуры банкротства в порядке установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.10.2004 N 573 "О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников".

Указанным решением включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" без обеспечения залогом требования уполномоченного органа в сумме 943 463 руб. 22 коп., в том числе: налог - 789 166 руб. 18 коп., пени - 97 892 руб. 69 коп., задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование - 56 404 руб. 35 коп.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, прекратить производство по делу.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на нарушение норм материального и процессуального права. ФНС России в нарушение норм процессуального права изменен предмет (размер задолженности) и основания (сроки уплаты задолженности) заявления о признании должника банкротом. Заявитель необоснованно изменил сумму задолженности перед бюджетом с иными сроками уплаты, которая образовалась по результатам камеральной проверки за 2,3 квартал 2008 года, проведенной после подачи заявления о признании должника банкротом.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу, ФНС России указывает на то, что, несмотря на признание решения N 8093 от 14.10.2008 недействительным, на дату открытия процедуры задолженность ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН", за иные периоды, перед бюджетом составила 943 463 руб. 22 коп.

Представитель ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что решение налогового органа по камеральной проверке за 2 и 3 квартал 2008 года собирается обжаловать, будет ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока. Пояснил, что у Общества недвижимого имущества, транспортных средств нет. Представитель ФНС России возражает против удовлетворения жалобы. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель конкурсного управляющего возражает против удовлетворения жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

В судебном заседании объявлялись перерывы с 09.11.2009 до 11.11.2009 и до 16.11.2009.

После возобновления судебного разбирательства представитель ФНС России пояснила, что по первоначальному заявлению о признании должника банкротом от 13.04.2009 года осталась только задолженность по требованию N 98013 на сумму 10 903 руб. (ЕСН).

Представитель ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" пояснил, что задолженность по ЕСН составляет 10 903 руб., при этом у общества есть переплата по налогу на прибыль. Других кредиторов у ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" нет.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей заинтересованных лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, а производство по делу прекращению по указанным ниже основаниям.

Статья 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и часть 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривают, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" как отсутствующего должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

Согласно статьи 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

В силу пунктов 4 и 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращения недействующих юридических лиц" при обращении в суд с заявлением о признании банкротом отсутствующего должника уполномоченный орган обязан представить доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве; подтвердить, что сумма расходов по делу о банкротстве не превышает размер требований уполномоченного органа к должнику и имеется возможность ее возмещения за счет имущества должника.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращения недействующих юридических лиц", если имущества должника недостаточно для покрытия расходов по делу о банкротстве и в дело не поступили заявления иных кредиторов, готовых нести данные расходы, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Из материалов дела, следует, что уполномоченный орган не представил суду сведения о достаточности имущества должника, за счет которого могут быть возмещены расходы по делу о банкротстве, либо вероятности обнаружения имущества в достаточном объеме. Отсутствие у должника имущества подтверждается ответами регистрирующих органов на запросы уполномоченного органа, из которых следует, что имущество, транспортные средства у должника отсутствуют, а также данными баланса Общества (л.д. 69-79 т. 1).

Таким образом, уполномоченным органом в нарушение положений части 1 статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств возможности обнаружения имущества, достаточного для финансирования процедур банкротства.

При этом, расходное расписание N 182/27925/001 не может быть принято в качестве достаточного доказательства для введения процедуры банкротства отсутствующего должника (л.д. 97 т. 1). При отсутствии у должника имущества, осуществление в отношении него процедур несостоятельности приведет лишь к дополнительному расходованию средств бюджета, а не погашению имеющейся задолженности перед бюджетом.

Поскольку доказательства, подтверждающие наличие у должника имущества, за счет которого могут быть покрыты судебные расходы в деле о банкротстве, отсутствуют, суд апелляционной инстанции полагает, что производство по заявлению ФНС России о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" подлежит прекращению, применительно к подпункту 1 пункта 1 статьи 150 АПК РФ.

Кроме того, в обоснование заявления уполномоченный орган ссылался на наличие у должника задолженности, обеспеченной мерами по взысканию задолженности за счет имущества должника, на дату подачи заявления (15.04.2009) в размере - 2 041 062 руб. 15 коп., в том числе налог - 1 578 886 руб. 18 коп., пени - 147 879 руб. 37 коп., штраф - 314 296 руб. 60 коп. При этом, из заявления ФНС России следует, что задолженность по налогу по состоянию на дату подачи заявления, определяемая в порядке пункта 2 статьи 3 Закона о банкротстве составляла 1 634 246 руб. 18 коп.

К заявлению уполномоченного органа в обоснование наличия у должника просроченной задолженности по обязательным платежам были приложены решения о взыскании налога, пени за счет имущества налогоплательщика и постановления о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика:

- 766 от 15.12.2008 о взыскании за счет имущества должника 17 883 руб. 80 коп. ЕСН, которое было принято в связи с неисполнением требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 24.10.2008 N 98013 (решение о взыскании налогов, сборов, штрафов за счет денежных средств N 61040 от 20.11.2008); - 12 от 13.01.2009 о взыскании за счет имущества должника 1 979 105 руб. 99 коп. (1 567 989 руб. - налог, 97 426 руб. 39 коп. - пени, 313 696 руб. - штрафов), которое было принято в связи с неисполнением требования от 02.12.2008 N 2206. Требование N 2206 принято на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 8093 от 14.10.2008 (решение о взыскании налогов, сборов, штрафов за счет денежных средств N 62421 от 18.12.2008).

- 258 от 25.03.2009 о взыскании за счет имущества должника 51 052 руб. 98 коп. (пени - 50 452 руб. 98 коп., штрафов 600 руб.), которое было принято в связи с неисполнением требований об уплате налогов, штрафа, пени от 27.01.2009 N 2729, от 21.01.2009 N 69722, от 21.01.2009 N 69723, от 21.01.2009 N 69724, от 21.01.2009 N 69725, от 21.01.2009 N 69726 (решения о взыскании налогов, сборов, штрафов за счет денежных средств N 65160 от 27.02.2009, N 65159 от 27.02.2009, N 65158 от 27.02.2009, N 65157 от 27.02.2009, N 65156 от 27.02.2009, N 65155 от 27.02.2009).

Между тем, из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Омской области от 03.06.2009 признано недействительным решение налогового органа N 8093 от 14.10.2008 в части: привлечения Общества к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 313 596 руб. 60 коп., начисления пени по состоянию на 14.10.2008 в сумме 97 426 руб. 39 коп. по НДС за 1 квартал 2008 года, недоимки по НДС за 1 квартал 2008 в сумме 1 570 454 руб.

Таким образом, из предъявленной суммы задолженности по заявлению от 13.04.2009 года осталось не оспоренным требование об уплате задолженности по ЕСН N 98013 от 24.10.2008 года. Как пояснил в настоящем судебном заседании представитель уполномоченного органа, непогашенная задолженность по данному требованию составляла 10 903 руб.

13.08.2009 года в связи с признанием недействительным решения N 8093 от 14.10.2008 года, ФНС России уточнила заявление о признании должника банкротом в части суммы задолженности и просила установить в реестр требований кредиторов должника иную задолженность в размере 1 258 359 руб. 22 коп., в том числе: налог - 789 166 руб. 18 коп., пени - 97 892 руб. 69 коп.,, штраф - 314 296, 60 рублей и задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование - 56 404 руб. 35 коп. Сумма задолженности изменилась в связи с проведением дополнительной проверки и вынесением налоговым органом постановлений о взыскании налогов за счет имущества должника N 489 от 01.06.2009 года, N 549 от 17.06.2009 года, N 584 от 24.06.2009 года.

В судебном заседании 16.09.2009 года ФНС изменил требования и просил включить в реестр требования в размере 943 463 рубля 22 копейки.

Уточнения судом первой инстанции приняты.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции в нарушение норм Закона о банкротстве, АПК РФ принял от ФНС России уточнение заявления о признании должника банкротом в части изменения размера задолженности.

Из материалов дела следует, что из суммы задолженности, указанной в заявлении о признании должника несостоятельным (банкротом), подлежащих учету при признании должника несостоятельным (банкротом) осталось не оспоренным решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика N 766 от 15.12.2008 на сумму 17 883 руб. 89 коп.

Между тем, при уточнении заявления уполномоченный орган включил в требование помимо остатка ранее заявленной задолженности, еще новые требования - задолженность перед бюджетом за 2 квартал 2008 года (решение о привлечении к налоговой ответственности от 13.03.2009 N 9673), задолженность перед бюджетом за 3 квартал 2008 года в сумме (решение о привлечении в налоговой ответственности N 9684 от 13.03.2009), задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование - 56 404 руб. 35 коп.

При этом, в соответствии с частью 3 статьи 6 Закона о банкротстве требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Постановления о взыскании задолженности за счет имущества должника вынесены ФНС России после подачи заявления о признании должника банкротом и не могли приниматься во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве.

Для целей возбуждения дела о банкротстве суд мог учитывать только требования уполномоченного органа по требованию N 98013, обеспеченному постановлением N 766 от 15.12.2008 года на сумму 17 883 рублей 80 коп. с учетом частичного погашения.

При этом следует указать, что при подаче заявления о признании должника банкротом согласно части 1 статьи 227 Закона о банкротстве размер кредиторской задолженности не имеет значения. Однако, производство по делу о признании должника банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника подлежало прекращению по основаниям, изложенным выше.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что решение от 16.09.2009 принято судом первой инстанции при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, а также при неправильном применении норм процессуального права.

При таких обстоятельствах, решение арбитражного суда от 16.09.2009 подлежит отмене, а производство по заявлению ФНС России о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" - прекращению.

В соответствии со статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина подлежит возврату ООО "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН".

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 16 сентября 2009 года по делу N А 46-9438/2009 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Производство по делу N А46-9438/2009 по заявлению Федеральной налоговой службы о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" прекратить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "СИБИРСКИЙ ЛЕГИОН" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 000 руб., уплаченную по квитанции СБ РФ 8634227 от 02.10.2009 Фадиным В.А.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Гергель

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семенова