Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2009 г. N 09АП-9431/2009, 09АП-19942/2009

г.Москва

Дело N А40-69562/08-62-604

N 09АП-19942/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "28" октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме "30" октября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Барановской Е.Н., Панкратовой Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ТЛС-Веста"

на определение Арбитражного суда г.Москвы от "01" сентября 2009 года

принятое судьей Ким Е.А. в порядке исполнения судебного акта: Решения Арбитражного суда г.Москвы от "13" апреля 2009 года по делу N А40-69562/08-62-604 о взыскании с должника ООО "ТЛС-Веста" в пользу взыскателя ТСЖ "Петровский парк",

при участии в судебном заседании:

от взыскателя: неявка, извещен;

от должника: Климова С.А. по доверенности от 27.10.2009г.,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от "01" сентября 2009 года (Т. 2, л.д. 41) отозван исполнительный лист N 767536, выданный "11" августа 2009 года на основании Решения Арбитражного суда г.Москвы от "13" апреля 2009 года по делу по делу N А40-69562/08-62-604.

На состоявшееся Определение должником ООО "ТЛС-Веста" подана апелляционная жалоба (Т. 2, л.д. 52-54), в которой он просит обжалуемое определение отменить как вынесенное с нарушением нормы ст. 319 АПК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Заявитель апелляционной жалобы требования и доводы жалобы поддержал; взыскатель ТСЖ "Петровский парк" не явился, извещен (Т. 2, л.д. 58, 61-62).

Суд апелляционной инстанции, проверив обстоятельства и материалы дела в их совокупности, полагает обжалуемое определение подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Установлено, что Определением Арбитражного суда г.Москвы от "01" сентября 2009 года (Т. 2, л.д. 41) на основании ст. 319 АПК РФ отозван исполнительный лист N 767536 (Т. 2, л.д. 27), выданный "11" августа 2009 года во исполнение Решения Арбитражного суда г.Москвы от "13" апреля 2009 года по делу по делу N А40-69562/08-62-604, которым постановлено взыскать с ООО "ТЛС-Веста" в пользу ТСЖ "Петровский парк" 258500руб. 20коп. долга и 6670руб. возмещения расходов по госпошлине.

Основанием для отзыва исполнительного листа N 767536 послужила допущенная в нем описка, выразившаяся в указании в графе "наименование взыскателя" ООО "ТЛС-Веста", являющегося должником, а в графе "наименование должника" - ТСЖ "Петровский парк", являющегося взыскателем (Т. 2, л.д. 27).

После отзыва исполнительного листа N 767536 во исполнение Решения Арбитражного суда г.Москвы от "13" апреля 2009 года по делу по делу N А40-69562/08-62-604 взыскателю ТСЖ "Петровский парк" "03" сентября 2009 года выдан новый исполнительный лист серии АС N000432066 (Т. 2, л.д. 42-45).

По-мнению должника, обжалуемое определение об отзыве исполнительного листа является незаконным, поскольку АПК РФ не предусматривает возможность отзыва судом исполнительного листа в случае допущенной в нем описки.

Действительно, единственное установленное АПК РФ основание для отзыва исполнительного листа сформулировано в ч. 7 ст. 319 АПК РФ, согласно которой исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Однако помимо выдачи исполнительного листа до вступления в законную силу судебного акта, следствием которой может явиться нарушение прав и законных интересов должника, процесс как выписки, так и выдачи исполнительного листа не может быть гарантирован от возможного допущения и иных нарушений, затрагивающих права и законные интересы как должника, так и взыскателя (например, исполнительный лист не соответствует формальным требованиям, предъявляемым к исполнительным документам; не соответствует резолютивной части судебного акта; содержит описки в сведениях о должнике и взыскателе; выдан в количестве, не обусловленном установленными резолютивной частью требованиями; выдан иному, нежели взыскатель, лицу).

Учитывая установленный Приказом ВАС РФ от 25.03.2004г. N 27 "Об утверждении Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах РФ" порядок выписки исполнительных листов, а именно: с использованием бланков строгой отчетности, заполняемых машинописным способом без помарок и исправлений (не исключая т.н. "оговоренных"), с изготовлением одновременно с оригиналом копии исполнительного листа, подшиваемой в судебное дело, уничтожением испорченных бланков, - во всех случаях, даже когда допущенные при изготовлении исполнительного листа нарушение сопряжены с незначительными описками, - их исправление возможно только посредством выписки нового исполнительного листа.

Учитывая установленные ч. 1 ст. 30 ФЗ от 02.10.2007г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" основания возбуждения исполнительного производства, исправление "пороков" выданного исполнительного документа предполагает, что выписке и выдаче нового исполнительного документа должно предшествовать объявление выданного исполнительного документа лишенным юридической силы, т.е. "ничтожным".

Ч. 7 ст. 319 АПК РФ установлен механизм объявления исполнительного документа, выданного "с пороками", не подлежащим применению применительно к ситуации выдачи исполнительного листа до вступления в законную силу судебного акта, а именно: посредством вынесения судом определения об отзыве данного документа.

По смыслу нормы ч. 7 ст. 319 АПК РФ, отзыв исполнительного документа выданного "с пороками", представляет собой процессуальное действие, суть которого состоит не в достижении результата в виде фактического возврата такого исполнительного документа в орган, его выдавший, а в осуществлении органом, выдавшим указанный документ, публичного объявления отсутствия у данного документа силы исполнительного документа, т.е. юридической силы, а именно: исполнительный лист, в отношении которого судом вынесено определение об отзыве, является ничтожным.

Предъявление исполнительного листа, в отношении которого судом вынесено определение об отзыве, является основанием для отказа в возбуждении исполнительного производства применительно к п. 4 ч. 1 ст. 31 ФЗ от 02.10.2007г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", а уже исполнительное производство, уже возбужденное на основании исполнительного листа, в отношении которого впоследствии судом вынесено определение об отзыве, подлежит прекращению применительно к п. 5 ч. 2 ст. 43 ФЗ от 02.10.2007г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

Поскольку АПК РФ не регулирует механизм объявления лишенными юридической силы исполнительных документов "с пороками" иными, нежели связанными с выдачей исполнительного листа до вступления в законную силу судебного акта, - в порядке ч. 6 ст. 13 АПК РФ по аналогии закона подлежит применению установленный ч. 7 ст. 319 АПК РФ порядок.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции вынес законное и обоснованное определение об отзыве исполнительного листа в связи с допущенными при его выписке описками.

Кроме того, учитывая, что последствием отзыва исполнительного листа является отказ в возбуждении исполнительного производства/ прекращение исполнительного производства, - отзыв не исполненного исполнительного листа нарушает права и законные интересы взыскателя (на правильное и своевременное исполнение судебного акта), но не должника.

Отзыв исполнительного листа может нарушить права и законные интересы должника в том случае, если отзыв исполнительного листа обусловлен необходимостью исправления допущенных в нем опечаток посредством выписки нового исполнительного листа, при том, что отозванный исполнительный лист уже полностью или частично исполнен в принудительном порядке в ходе исполнительного производства.

Между тем по настоящему делу должником не представлено доказательств того, что отозванный исполнительный лист несмотря на допущенные при его выписке опечатки был исполнен в ходе исполнительного производства так, как того требовал судебный акт, во исполнение которого был выдан соответствующий исполнительный лист, - в связи с чем обжалование должником определения об отзыве исполнительного листа не направлено на защиту его нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов применительно к ч. 1 ст. 4 АПК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлении обжалуемого определения суда первой инстанции без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 188, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от "01" сентября 2009 года по делу N А40-69562/08-62-604 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

Е.Е.Кузнецова

Судьи

Е.Н.Барановская Н.И.Панкратова