Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2009 г. N 09АП-20612/2009

г. Москва

Дело N А40-43466/09-98-188

"17" ноября 2009 года

N 09АП-20612/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "11" ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме "17" ноября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой

судей П.В. Румянцева, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Чайка

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от "28" июля 2009 года

по делу N А40-43466/09-98-188, принятое судьей Д.В. Котельниковым,

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "СОЛНЕЧНАЯ ЭНЕРГЕТИКА"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве

третье лицо - Инспекция Федеральной налоговой службы N 36 по г. Москве

о возмещении путем возврата НДС в размере 12 500 000 руб. с начисленными процентами в размере 1 346 874, 88 руб., при участии в судебном заседании:

от заявителя - Тимакова А.Н. по дов. N 15-12/0-1 от 12.10.2009;

от заинтересованного лица - Гузеева А.В. по дов. N 05-07/3 от 07.04.2009;

от третьего лица - Никулиной Е.В. по дов. N 90-и от 11.01.2009.

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "СОЛНЕЧНАЯ ЭНЕРГЕТИКА" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве (далее - заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) об обязании возместить путем возврата НДС в размере 12 500 000 руб., а также начислить и уплатить проценты в сумме 1 346 874,88 руб. за несвоевременный возврат НДС за ноябрь 2007 года. (с учетом уточненных требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Решением суда от 28.07.2009 г. требования общества удовлетворены частично: суд обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве возместить Обществу с ограниченной ответственностью "СОЛНЕЧНАЯ ЭНЕРГЕТИКА" путем возврата НДС в размере 12 500 000 руб. по налоговой декларации за ноябрь 2007 года, а также начислить и уплатить проценты в размере 1 048 611,11 руб. за нарушение срока возврата НДС по налоговой декларации за ноябрь 2007 года.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворенных требований и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований, указывая на то, что при вынесении решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно исследованы обстоятельства, имеющие значение по делу.

Заинтересованное лицо представило письменные пояснения, в котором поддержало доводы апелляционной жалобы. Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывая на то, что доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены решения суда.

Третье лицо в судебное заседание суда апелляционной инстанции явилось, отзыв на апелляционную жалобу налогового органа не представило.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке п. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, общество представило в ИФНС России N 36 по г. Москве по месту своего прежнего нахождения налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за ноябрь 2007 года, согласно которой заявило к возмещению из бюджета 12 544 881 руб., в связи с чем третьим лицом по итогам проверки было принято Решение N 10233 "О возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (т.1 л.д.5-12), согласно которому подлежало возмещению из бюджета 12 544 881 руб.

По факту постановки общества на налоговый учет в ИФНС России N 6 по г. Москве, обществом 09.10.2008 в указанный налоговый орган было подано заявление, исх. N 02-2209/01 от 22.09.2008 (т.1 л.д.13) о возврате НДС в размере12 500 000 руб.

Повторно с заявлением о возврате НДС в размере 12 500 000 руб., согласно которому вышеуказанное заявление также было направлено на реализацию прав налогоплательщика в порядке ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс), общество обратилось в инспекцию 21.11.2008 (т.1 л.д.14-15).

Как следует из материалов дела и не опровергнуто инспекцией, указанные выше заявления не исполнены.

Судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы представленные в материалы дела документы, дана правильная оценка представленным доказательствам, доводам заявителя и налогового органа, а также обстоятельствам, послужившим основанием для вынесения оспариваемого решения.

Налоговый орган в апелляционной жалобе указывает, что судом первой инстанции неверно определена дата возникновения обязательств инспекции по возврату НДС для начисления процентов за несвоевременный возврат НДС.

Данный довод инспекции отклоняется по следующим основаниям.

Пунктом 8 ст. 176 Кодекса установлено, что поручение на возврат суммы налога на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения в территориальный орган Федерального казначейства, который в течение пяти дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога.

В случае нарушения установленный сроков возврата налога п. 10 ст. 176 Кодекса предусмотрено начисление процентов исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога.

Как установлено судом первой инстанции и не опровергается сторонами по делу, общество обратилось в инспекцию с заявлением о возврате после вынесения соответствующего решения по п. 3 ст.176 Кодекса, а именно письмом от 09.10.2008.

Принимая во внимание императивное указание в ст.176 Кодекса на обязательность подачи налогоплательщиком заявления о зачете и/или возврате суммы возмещаемого налога для самого факта возврата (зачета), суд считает, что начисление процентов за нарушение срока возврата должно быть произведено не только с момента завершения мероприятий налогового контроля, но и с момента подачи налогоплательщиком соответствующего заявления в зависимости от того, какое из указанных выше обстоятельств наступило позднее.

Вывод суда первой инстанции соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 29.11.2005 N 7528/05 и определениях "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" от 15.04.2008 N 4935/08, от 18.02.2008 N 1935/08 и от 15.02.08 N 1917/08, что до получения письменного заявления налогоплательщика о возврате налога у инспекции нет обязанности возвращать налог, подлежащий возмещению, и проценты за просрочку возврата налога начислению не подлежат.

Согласно п.8 ст.176 Кодекса, поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения, который в течение пяти дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и в тот же срок уведомляет налоговый орган о дате возврата и сумме возвращенных налогоплательщику денежных средств.

При этом согласно пункту 6 статьи 6.1 Кодекса указанной статьи срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

На основании изложенного суд обоснованно пришел к выводу, что установленный п. 10 ст.176 Кодекса 12-дневный срок, в который входит срок на пересылку поручения налогового органа о возврате в территориальный орган Федерального казначейства и 5-дневный срок на исполнение указанного поручения, по истечении которого подлежат начислению проценты, истекает, и проценты за нарушение срока возврата НДС должны исчисляться, с 27.10.2008.

Принимая во внимание изложенное выше, сумма процентов, исчисленная по п. 10 ст.176 Кодекса, составит 61 111,11 руб. за период с 27.10.2008 по 11.11.2008 (16 дней) по ставке ЦБ РФ 11%, 79 166,67 руб. за период с 12.11.2008 по 30.11.2008 (19 дней) по ставке ЦБ РФ 12%, 636 458,33 руб. за период с 01.12.2008 по 20.04.2009 (141 день) по ставке ЦБ РФ 13%, 13 541,67 руб. за период с 21.04.2009 по 23.04.2009 (3 дня) по ставке ЦБ РФ 13%, 86 805,56 руб. за период с 24.04.2009 по 13.05.2009 (20 дней) по ставке ЦБ РФ 12,50%, 91 666,67 руб. за период с 14.05.2009 по 04.06.2009 (22 дня) по ставке ЦБ РФ 12% и 79 861,11 руб. за период с 05.06.2009 по 24.06.2009 (20 дней) по ставке ЦБ РФ 11,50%, в общей сумме 1 048 611,11 руб.

Судами признано обоснованным применение обществом коэффициента 1/360 для исчисления суммы процентов за каждый день просрочки как соответствующей правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении N 13/14 от 08.10.1998.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, выводы суда соответствуют материалам дела и действующему законодательству. Нормы материального права правильно применены судом.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, однако, они не опровергают установленные обстоятельства и выводы суда, и не могут служить основанием для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "28" июля 2009 года по делу N А40-43466/09-98-188 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Л.Г. Яковлева

Судьи

Р.Г. Нагаев П.В. Румянцев