Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2011 г. N 08АП-1533/11

город Омск

21 апреля 2011 г.

Дело N А46-7593/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Зориной О.В., Кудриной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1533/2011) общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "БФА" Д.У. Открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Финансист" (ИНН 7825481139, ОГРН 1027809172368) на определение Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011, вынесенное по результатам рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "БФА" Д.У. Открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Финансист" о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" (ИНН 7709708170, ОГРН 1067758864788) по делу N А46-7593/2010 (судья Ваганова Т.А.) о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Аркада",

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего ОАО "Аркада" Алимова А.А. - Дерябина А.В. по доверенности от 15.03.2011;

от ООО "Управляющая компания "БФА" Д.У. Открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Финансист" - не явился;

от ЗАО "Мелькрук" - не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 по делу N А46-7593/2010 отказано в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент - Консалтинг" Д.У. (Интервальный паевой инвестиционный фонд смешанных инвестиций "Нефтяной фонд Промышленной реконструкции и развития") о признании ликвидируемого должника - открытого акционерного общества "Аркада" (далее - ОАО "Аркада", должник) несостоятельным (банкротом).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу N А46-7593/2010 решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 отменено, принят новый судебный акт, ОАО "Аркада" признано банкротом, в отношении него открытое конкурсное производство по упрощенной процедуре сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Алимов А.А.

В порядке статей 71, 225 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "БФА" Д.У. открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Финансист" (далее - ООО "УК "БФА") передало на рассмотрение Арбитражного суда Омской области требование о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в размере 5 016 425 руб. 37 коп., в том числе по выплате дохода по четвертому купону - 2 287 857 руб. 53 коп., выплате дохода по пятому купону - 2 287 857 руб. 53 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами - 440 710 руб. 31 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011 по делу N А46-7593/2010 во включении требования ООО "УК "БФА" в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 5 016 425 руб. 37 коп. отказано.

Не согласившись с определением суда, ООО "УК "БФА" в апелляционной жалобе просило его отменить и принять новый судебный акт о включении требования в размере 5 016 425 руб. 37 коп. в реестр требований кредиторов должника.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "УК "БФА" указало, что суд первой инстанции неверно установил основание требования и срок действия поручительства должника, основанного на безотзывной оферте от 07.05.2008.

Представители ООО "УК "БФА" и кредитора ЗАО "Мелькрук", надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего Алимова А.А. возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу и, заслушав представителя конкурсного управляющего должника, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что определение суда подлежит отмене, вопрос - разрешению по существу.

Согласно пункту 2 статьи 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 71 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу части 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим.

ООО "УК "БФА" в период с 08.06.2007 по 08.10.2009 являлось владельцем документарных процентных неконвертируемых облигаций общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" (далее - ООО "АПК "Аркада") на предъявителя с обязательным централизованным хранением, серии 03, государственный номер 4-03-36071-R в количестве 26 986 штук, номинальной стоимостью 1000 руб. каждая.

Обязательства ООО "АПК "Аркада" как эмитента обеспечены поручительством, в том числе ОАО "Аркада".

Согласно публичной оферте от 07.05.2008 (л.д. 7) ОАО "Аркада" (поручитель) отвечает перед владельцами облигаций за невыплату или неполную выплату эмитентом (ООО "АПК "Аркада") номинальной стоимости облигаций и/или купонного дохода, а также за невыполнение требований о приобретении облигаций в сроки, установленные эмиссионными документами.

В соответствии с пунктом 1.2. публичной оферты от 07.05.2008 ОАО "Аркада" несет солидарную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств эмитента.

По расчёту ООО "УК "БФА" в результате неисполнения ООО "АПК "Аркада" обязательств общая сумма задолженности составила 5 016 425 руб. 37 коп., из которых 2 287 857 руб. 53 коп. - задолженность по выплате дохода по четвертому купону, 2 287 857 руб. 53 коп. - задолженность по выплате дохода по пятому купону, 440 710 руб. 31 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Суд первой инстанции, отказывая во включении требования ООО "УК "БФА" в реестр требований кредиторов должника, исходил из того, что на момент обращения ООО "УК "БФА" с настоящим требованием, договор поручительства ОАО "Аркада", основанный на безотзывной оферте от 06.05.2008, в силу пункта 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) прекратил свое действие.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен - 10.10.2008. Поскольку 10.10.2008 эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор в течение одного года имел право требовать у ОАО "Аркада" выплаты купонного дохода. На момент рассмотрения требования этот срок истек.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции.

Статьей 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) установлено право владельца облигаций на получение от эмитента облигаций в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигации и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг (статьи 810, 811 ГК РФ).

В соответствии со статьёй 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю (пункт 4 статьи 367 ГК РФ).

В силу статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, в редакции, действующей в период спорных отношений, договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Исходя из положений статьи 363 ГК РФ и статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, поручитель несет полную ответственность за исполнение обязательств эмитентом по облигациям.

Согласно пунктам 2.3, 4.4 безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008, на которую ссылается ООО "УК "БФА" в обоснование требования, требования должны быть предъявлены к оференту не позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах. Требования, предъявленные оференту позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах, не рассматриваются.

Пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" предусмотрено, что погашение номинальной стоимости облигаций осуществляется частями в следующие даты:

1. 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

2. 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

3. 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 60 % от номинальной стоимости облигаций выпуска.

Днем начала размещения облигаций ООО "АПК "Аркада" является 05.04.2007 (пункт 8.2 Решения о выпуске ценных бумаг, официальные данные должника, размещенные в сети Интернет на сайте: www.rusbonds.ru).

Аналогичные условия содержатся в Выпуске ценных бумаг.

Следовательно, исходя из содержания эмиссионных документов (пункта 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг, Выпуска ценных бумаг) ООО "АПК "Аркада" окончательный срок погашения номинальной стоимости облигаций (дата погашения последней части номинальной стоимости облигаций) наступает 31.03.2011 (05.04.2007 + 1 456 дней).

Согласно пункту 1 статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 (пункты 2.3, 4.4), владельцу облигаций предоставляется право обращаться за исполнением обязательств эмитента к поручителю в течение 90 дней после наступления срока исполнения обязательства с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах - 31.03.2011. По истечении указанного срока требования не рассматриваются.

По сути стороны установили срок, в течение которого оферент несет обязательство перед владельцем облигаций.

По смыслу норм гражданского законодательства под поручительством понимается денежное обязательство лица как солидарного должника по основному обязательству.

Соответственно установление сторонами срока, в течение которого рассматриваются требования к оференту, а значит срока, в течение которого оферент несет обязательство перед владельцем облигаций, стороны тем самым установили срок действия поручительства.

Иного толкования условий пункта 4.4. безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 лица, участвующие в деле, не привели.

В таком случае, по мнению суда апелляционной инстанции, приведенные выше условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 и Решения о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а также фактические обстоятельства позволяют определить срок действия поручительства ОАО "Аркада" - 31.03.2011 + 90 дней.

При таких обстоятельствах, на данный момент договор поручительства между ОАО "Аркада" и ООО "УК "БФА", основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, свое действие не прекратил.

Учитывая изложенное, срок предъявления требований ООО "УК "БФА" к поручителю - ОАО "Аркада" не истек. Иными словами настоящее требование предъявлено ООО "УК "БФА" в пределах срока действия договора поручительства.

Поскольку ООО "УК "БФА" обратился в суд с заявлением до истечения указанного срока, предусмотренного пунктом 4.4. безотзывной оферты, выводы арбитражного суда об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований являются необоснованными.

Кроме этого, вывод суда первой инстанции о том, что договор поручительства между ОАО "Аркада" и ООО "УК "БФА", основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, прекратил свое действие 10.10.2009 исходя из даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом - 10.10.2008, суд апелляционной инстанции также находит необоснованным.

В соответствии с пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, в редакции, действовавшей в период спорных отношений, неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

По смыслу указанного пункта Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг дефолт можно объявить только по обязательствам, срок которых наступил.

Согласно пункту 9.7 Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг дефолт определяется как просрочка или отказ от исполнения по выплате купонного дохода или номинальной стоимости облигаций.

Так, в пункте 9.7 указанного решения указано, что неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В пункте 9.7 Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг также указывается, что владельцы облигаций могут предъявить претензии поручителю в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям, в том числе в случае дефолта.

С учётом изложенного, дефолтом является неисполнение эмитентом своих обязательств по выплате ООО "УК "БФА" купонного дохода в те сроки, которые установлены Решениями о выпуске ценных бумаг.

Такой срок исполнения обязательства как 7-й рабочий день с даты начала 4-го купонного периода по облигациям - 10.10.2008, на который сослался суд первой инстанции, не предусмотрен ни офертой от 07.05.2008, ни Решением о выпуске ценных бумаг.

Дефолт по выплате четвертого и пятого купонного дохода объявлен эмитентом 02.04.09 и 01.10.2010 соответственно (л.д. 68-71, официальные данные должника, размещенные в сети Интернет на сайте: www.rusbonds.ru), указанные сроки для наступления названных обязательств предусмотрены Решением о выпуске ценных бумаг (пункт 9.3) и Проспектом ценных бумаг (пункт 9.1.2).

Таким образом, эмиссионными документами, исключительно с положениями которых связывается исполнение обязательств по облигациям, принадлежащим ООО "УК "БФА", по условиям безотзывной оферты от 07.05.2008 и в силу Закона о рынке ценных бумаг, такого срока исполнения обязательств по облигациям по выплате номинальной стоимости и купонного дохода как 10.10.2008, не предусмотрено.

Факт ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств, предусмотренных безотзывной офертой от 07.05.2008 и Решениями о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а именно: обязательств по выплате купонного дохода по облигациям, подтверждается материалами дела и лицами, участвующими в деле, в том числе конкурсным управляющим должника не оспаривается.

Расчёт задолженности конкурсным управляющим должника не оспорен.

Согласно статье 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

ООО "УК "БФА" на основании указанной нормы права просит включить также 440 710 руб. 31 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами согласно расчету, представленному в материалы дело (л.д. 75-82).

Должником контррасчета на указанные требования заявителя не представлено.

Оснований для отказа во включении указанных требований суд не усматривает, расчет находит не противоречащим нормам права.

Учитывая вышеприведенные нормы права, условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 и Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг и фактические обстоятельства, требование ООО "УК "БФА" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 5 016 425 руб. 37 коп., является обоснованным и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Определение суда первой инстанции от 24.01.2011 подлежит отмене, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, апелляционная жалоба ООО "УК "БФА" - удовлетворению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011 по делу N А46-7593/2010 отменить. Разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" требования общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "БФА" Д.У. Открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Финансист" в размере 5 016 425 руб. 37 коп., из которых 2 287 857 руб. 53 коп. - задолженность по выплате дохода по четвертому купону, 2 287 857 руб. 53 коп. - задолженность по выплате дохода по пятому купону, 440 710 руб. 31 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина Е.Н. Кудрина